本文節選自最高人民法院民事審判第一庭編《民事審判實務問答》（法律出版社，2021年7月第一版）。

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100.重婚與“有配偶者與他人同居”的區別

問：重婚是構成婚姻無效的情形之一，“有配偶者與他人同居”是離婚損害賠償的情形之一，事實上的重婚與“有配偶者與他人同居”的主要區別是什么？答：重婚分為法律上的重婚和事實上的重婚，有配偶者又與他人登記結婚的，是法律上的重婚；雖未登記但確與他人以夫妻名義同居生活的，為事實上的重婚。

我國《刑法》第二百五十八條規定：“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役。”司法實踐普遍認為，法律上的重婚和事實上的重婚都會對合法的婚姻關系造成嚴重損害，都是重婚罪處罰的范圍。可見，構成重婚可能需要承擔刑事責任。

但在現實生活中，不少人采取了規避法律的方式，在與他人婚外同居時，既不去登記結婚，也不以夫妻名義同居生活。針對這種情況，《民法典》第一千零四十二條第二款特別規定：“……禁止有配偶者與他人同居”。

事實上的重婚和“有配偶者與他人同居”之間最大的區別就在于是否以夫妻名義同居生活，如果雙方以夫妻名義同居生活，則構成事實上的重婚；如果雙方沒有以夫妻名義同居生活，則不屬于《刑法》予以處罰的范圍，而屬于《民法典》婚姻家庭編禁止的行為。

當然，重婚的含義與“有配偶者與他人同居”有交叉重合之處，事實上的重婚也是有配偶者與他人同居，但這種同居是有名分的，即以夫妻名義相稱，而不是以所謂的秘書、親戚、朋友相稱。

最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋(一）》第二條規定得很明確：“民法典第一千零四十二條、第一千零七十九條、第一千零九十一條規定的‘與他人同居’的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住。”