
看起來同工不同命,實質上還是勞務派遣工的性質決定的。要想把這個問題理解清楚,必須先將勞務派遣這個概念理清楚。
一般的勞動關系模式是,勞動者與用人單位簽訂勞動合同,勞動者在用人單位提供勞動,勞動者接受用人單位管理,用人單位給勞動者發放勞動報酬。
勞務派遣與一般勞動關系模式不同,整個模式里有三方主體,分別涉及勞務派遣單位(也稱用人單位)、用工單位和勞動者。勞動者與勞務派遣單位簽訂勞動合同后,經勞務派遣指派至用工單位處提供勞動,工資由用人單位發放。按照勞務派遣單位和用工單位之間簽訂勞務派遣協議,兩者之間是民事合同法律關系;勞務派遣單位會與勞動者簽訂勞動合同,兩者之間是勞動合同法律關系。簡單點說,派遣單位是用人單位,被派遣單位是用工單位,與勞動者存在勞動關系的是派遣單位,勞動者與用工單位不是勞動關系。由于勞務派遣用工關系的復雜性與特殊性,現實中大量的工廠大規模采用勞務派遣工形式,以達到規避承擔法律責任的目的。
為此,法律對勞務派遣用工做了一定限制。一方面,提高勞務派遣單位的準入門檻,勞動合同法第57條對勞務派遣單位資質做了一定限定:1、注冊資本不得少于200萬元;2、有與開展業務相適應的固定的經營場所和設施;3、有符合法律、行政法規規定的勞務派遣制度管理制度;4、法律、行政法規規定的其他情形。并且,勞務派遣單位應向勞動行政部門依法申請行政許可;經許可的,依法辦理公司登記;未經許可,任何單位和個人不得經營勞務派遣單位。另一方面,規范勞務派遣崗位。勞動合同法第66條,限定勞務派遣的崗位是臨時性、輔助性、替代性工作崗位。若勞務派遣單位不具備上述派遣資質或者派遣崗位不符合法律規定,可能引發勞務派遣勞動無效的問題。
從法律層面上,勞務派遣工為什么拿不到經濟補償金。這里必須先說明下,我們這里分析勞務派遣工拿不到經濟補償金,是限定在用工單位依法發放經濟補償金而把勞務派遣工排除在范圍的情形。《勞動合同法》第46條規定了經濟補償金適用情形。司法實踐中,一般來說,只要不是勞動者本身過錯導致勞動合同解除或者主動離職的,用人單位都需要支付經濟補償金給勞動者。在勞務派遣關系中,勞動者雖在用工單位處工作,但與用工單位卻不存在勞動關系,用工單位并非用人單位,真正的用人單位是勞務派遣單位。上面案例工廠搬離深圳,工廠之所以不發放經濟補償給張某某等勞務派遣工,就是因為工廠與張某某等人不是勞動關系,與張某某等人存在勞動關系的是勞務派遣單位。用人單位與用工單位,一字之差,卻千差萬別。理清了三者之間法律關系,用人單位與用工單位概念,上面案例中,勞務派遣工張某某拿不到經濟補償金也就不難理解了。
最后,延伸說下案例中張某某等人該如何依法維護自己的權益。說明下,工廠將張某某等派遣人員退回是否有法律依據?《勞務派遣暫行規定》第12條規定:“有下列情形之一的,用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務派遣單位:(一)用工單位有勞動合同法第四十條第三項、第四十一條規定情形的......”《勞動合同法》第四十條第三項規定,勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化,致使勞動合同無法履行,經用人單位與勞動者協商,未能就變更勞動合同內容達成協議的。用工單位搬離深圳,屬于客觀情況發生重大變化,用工單位工廠可將被派遣人員張某某等人退回。
張某某等人所在的工廠搬離深圳,又從工廠處拿不到經濟補償金,那么能否從勞務派遣單位拿到經濟補償金呢?一般來說不能。張某某等人與勞務派遣單位的勞動合同還存續,勞動合同剛好到期情形除外,勞動合同尚未解除,勞動者不能向派遣單位主張經濟補償金。張某某等人與勞務派遣公司還存在勞動關系,被退回后張某某等人無工作期間的工資,勞務派遣單位還是需要發放的。《勞務派遣暫行規定》第12條規定,被派遣勞動者退回后在無工作期間,勞務派遣單位應當按照不低于所在地人民政府規定的最低工資標準,向其按月支付報酬。并且,在無工作期間,派遣單位不得因此與勞動者解除勞動,應繼續履行勞動合同,將勞動者派遣至其他單位。假如派遣單位徑行解除勞動合同話,派遣單位屬于違法解除,勞動者可通過仲裁等方式主張經濟賠償金。當然,如經派遣單位提出,雙方協商一致解除勞動關系,勞動者亦可主張經濟補償金。
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