小編在辦理一件案件中遇到這種情況，勞動者張某等人被派遣的工廠要搬離深圳了，不愿隨遷的勞動者，工廠會發(fā)放經(jīng)濟補償金，但是派遣工張某某等人卻不在經(jīng)濟補償金發(fā)放名單之內(nèi)。同是一家工廠干活，為何勞務派遣工卻兩種待遇？

看起來同工不同命，實質(zhì)上還是勞務派遣工的性質(zhì)決定的。要想把這個問題理解清楚，必須先將勞務派遣這個概念理清楚。

一般的勞動關系模式是，勞動者與用人單位簽訂勞動合同，勞動者在用人單位提供勞動，勞動者接受用人單位管理，用人單位給勞動者發(fā)放勞動報酬。
勞務派遣與一般勞動關系模式不同，整個模式里有三方主體，分別涉及勞務派遣單位（也稱用人單位）、用工單位和勞動者。勞動者與勞務派遣單位簽訂勞動合同后，經(jīng)勞務派遣指派至用工單位處提供勞動，工資由用人單位發(fā)放。按照勞務派遣單位和用工單位之間簽訂勞務派遣協(xié)議，兩者之間是民事合同法律關系；勞務派遣單位會與勞動者簽訂勞動合同，兩者之間是勞動合同法律關系。簡單點說，派遣單位是用人單位，被派遣單位是用工單位，與勞動者存在勞動關系的是派遣單位，勞動者與用工單位不是勞動關系。由于勞務派遣用工關系的復雜性與特殊性，現(xiàn)實中大量的工廠大規(guī)模采用勞務派遣工形式，以達到規(guī)避承擔法律責任的目的。

為此，法律對勞務派遣用工做了一定限制。一方面，提高勞務派遣單位的準入門檻，勞動合同法第57條對勞務派遣單位資質(zhì)做了一定限定：1、注冊資本不得少于200萬元；2、有與開展業(yè)務相適應的固定的經(jīng)營場所和設施；3、有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務派遣制度管理制度；4、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。并且，勞務派遣單位應向勞動行政部門依法申請行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理公司登記；未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務派遣單位。另一方面，規(guī)范勞務派遣崗位。勞動合同法第66條，限定勞務派遣的崗位是臨時性、輔助性、替代性工作崗位。若勞務派遣單位不具備上述派遣資質(zhì)或者派遣崗位不符合法律規(guī)定，可能引發(fā)勞務派遣勞動無效的問題。

從法律層面上，勞務派遣工為什么拿不到經(jīng)濟補償金。這里必須先說明下，我們這里分析勞務派遣工拿不到經(jīng)濟補償金，是限定在用工單位依法發(fā)放經(jīng)濟補償金而把勞務派遣工排除在范圍的情形。《勞動合同法》第46條規(guī)定了經(jīng)濟補償金適用情形。司法實踐中，一般來說，只要不是勞動者本身過錯導致勞動合同解除或者主動離職的，用人單位都需要支付經(jīng)濟補償金給勞動者。在勞務派遣關系中，勞動者雖在用工單位處工作，但與用工單位卻不存在勞動關系，用工單位并非用人單位，真正的用人單位是勞務派遣單位。上面案例工廠搬離深圳，工廠之所以不發(fā)放經(jīng)濟補償給張某某等勞務派遣工，就是因為工廠與張某某等人不是勞動關系，與張某某等人存在勞動關系的是勞務派遣單位。用人單位與用工單位，一字之差，卻千差萬別。理清了三者之間法律關系，用人單位與用工單位概念，上面案例中，勞務派遣工張某某拿不到經(jīng)濟補償金也就不難理解了。

最后，延伸說下案例中張某某等人該如何依法維護自己的權益。說明下，工廠將張某某等派遣人員退回是否有法律依據(jù)？《勞務派遣暫行規(guī)定》第12條規(guī)定：“有下列情形之一的，用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務派遣單位：(一)用工單位有勞動合同法第四十條第三項、第四十一條規(guī)定情形的......”《勞動合同法》第四十條第三項規(guī)定，勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。用工單位搬離深圳，屬于客觀情況發(fā)生重大變化，用工單位工廠可將被派遣人員張某某等人退回。

張某某等人所在的工廠搬離深圳，又從工廠處拿不到經(jīng)濟補償金，那么能否從勞務派遣單位拿到經(jīng)濟補償金呢？一般來說不能。張某某等人與勞務派遣單位的勞動合同還存續(xù)，勞動合同剛好到期情形除外，勞動合同尚未解除，勞動者不能向派遣單位主張經(jīng)濟補償金。張某某等人與勞務派遣公司還存在勞動關系，被退回后張某某等人無工作期間的工資，勞務派遣單位還是需要發(fā)放的。《勞務派遣暫行規(guī)定》第12條規(guī)定，被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務派遣單位應當按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。并且，在無工作期間，派遣單位不得因此與勞動者解除勞動，應繼續(xù)履行勞動合同，將勞動者派遣至其他單位。假如派遣單位徑行解除勞動合同話，派遣單位屬于違法解除，勞動者可通過仲裁等方式主張經(jīng)濟賠償金。當然，如經(jīng)派遣單位提出，雙方協(xié)商一致解除勞動關系，勞動者亦可主張經(jīng)濟補償金。