議中約定不配合探望違約金沖抵撫養(yǎng)費的條款有效?.jpg)
2017年6月,車某與成某協(xié)議離婚。離婚協(xié)議約定:5歲兒子車某某隨母親成某生活;車某每月支付撫養(yǎng)費1200元,且車某每周六下午和周日上午不影響車某某學(xué)習(xí)生活的情況下可自由探望,如果成某不配合探望,則每違約一次扣除違約金100元沖抵撫養(yǎng)費。而后成某多次阻撓不配合探望,車某以違約為由,要求減少支付撫養(yǎng)費,對此,法院會支持嗎?離婚協(xié)議中探望條款約定違約金沖抵撫養(yǎng)費是否有效?本案收錄于最高人民法院主辦的《人民法院報》2018年10月31日第07版,具體內(nèi)容推送如下:
作者 | 顧忠勇 楚士將,江蘇省阜寧縣人民法院
來源 | 人民法院報2018年10月31日第07版
案情
2017年6月,車某與成某協(xié)議離婚。離婚協(xié)議約定:5歲兒子車某某隨母親成某生活;車某每月支付撫養(yǎng)費1200元;車某每周六下午和每周日上午在不影響車某某學(xué)習(xí)生活前提下可自由探望,如成某不配合探望,則每違約一次扣除違約金100元沖抵撫養(yǎng)費。后成某一直以各種理由搪塞拒絕配合探望,車某以成某違約而無法行使探望權(quán)為由,要求按約定減少撫養(yǎng)費。
分歧
本案的爭議焦點是:離婚協(xié)議中探望條款約定違約金沖抵撫養(yǎng)費是否有效?該效力的認(rèn)定事關(guān)未成年子女撫養(yǎng)費能否如期獲得。
第一種意見認(rèn)為,約定違約金是雙方真實意思表示,符合私法自治原則,亦是不直接撫養(yǎng)未成年子女一方保障自身探望權(quán)、迫使對方積極履行探望約定的有效方式,且因探望權(quán)的高度人身性而無法強制執(zhí)行,故應(yīng)認(rèn)定該約定有效。
第二種意見認(rèn)為,不直接撫養(yǎng)子女一方給付撫養(yǎng)費是其法定義務(wù),探望權(quán)受阻并非拒絕支付撫養(yǎng)費的法定理由,支付撫養(yǎng)費與探望子女之間沒有必然聯(lián)系,支付撫養(yǎng)費亦不可作為交易探望權(quán)的籌碼,故該約定理當(dāng)無效。
評析
筆者同意第二種意見,理由如下:
1.從探望權(quán)的法律屬性看
婚姻法第三十八條規(guī)定:“離婚后,不直接撫養(yǎng)子女的父或母,有探望子女的權(quán)利,另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。父或母探望子女,不利于子女身心健康的,由人民法院依法中止探望的權(quán)利;中止的事由消失后,應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。”從文義解釋看,探望權(quán)具有特殊的身份性,不同于普通的民事權(quán)利,探望權(quán)制度的設(shè)計初衷也是為保障未成年子女享有完整的親權(quán)。探望權(quán)是法律賦予離婚后不直接撫養(yǎng)子女一方的法定權(quán)利和基本義務(wù),是離婚父母基于身份關(guān)系享有的派生權(quán)利,父母不得肆意約定、擅自處分探望權(quán)。
2.從違約金的適用范圍看
撫養(yǎng)費是離婚后負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù)的一方支付給未成年子女必要的生活、教育等基本費用,是離婚父母基于親子關(guān)系應(yīng)盡的義務(wù)。合同法第二條第二款規(guī)定:“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,適用其他法律的規(guī)定。”由此可見,合同法將涉及身份關(guān)系的適用排除在外。同時,撫養(yǎng)費的權(quán)利主體是未成年子女而非撫養(yǎng)未成年子女的父或母,離婚父母任何一方均無權(quán)處分未成年子女依法享有的要求支付撫養(yǎng)費的權(quán)利,故訴爭撫養(yǎng)費協(xié)議的約定不屬于適用違約金的范圍。
3.從意思表示是否一致看
民法總則第一百四十三條規(guī)定,意思表示真實的民事法律行為有效。探望違約金的約定表面上意思表示一致,但從親情角度分析,雙方在簽訂離婚協(xié)議時均不愿放棄對子女的探望權(quán),約定違約金也只是雙方為達(dá)成離婚協(xié)議的權(quán)宜之計,否則明顯地違背社會生活的基本準(zhǔn)則和人倫道德。縱觀本案,同意己方在不履行探望權(quán)即違約時對方不支付撫養(yǎng)費的內(nèi)心真意與外在表示并不相符,意思與表示處于分離狀態(tài),故雙方簽訂合同時的合意基礎(chǔ)并不存在。
4.從拒付撫養(yǎng)費的法律救濟看
婚姻法第四十八條規(guī)定:“對拒不執(zhí)行有關(guān)撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、財產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的,由人民法院依法強制執(zhí)行。有關(guān)個人和單位應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。”可見,拒不支付撫養(yǎng)費屬于法院強制執(zhí)行范疇。因此,無論是否約定違約條款,在一方不主動按期支付、扣減法定或約定撫養(yǎng)費時,未成年子女均可以依據(jù)判決書、調(diào)解書、裁定書等生效法律文書申請強制執(zhí)行撫養(yǎng)費,故即使探望權(quán)受阻也無權(quán)拒付或扣減撫養(yǎng)費。
此外,若允許隨意約定違約金沖抵撫養(yǎng)費,還可能為離婚父母日后以撫養(yǎng)費為由頭繼續(xù)爭奪撫養(yǎng)權(quán)留下隱患,導(dǎo)致現(xiàn)有撫養(yǎng)關(guān)系處于不穩(wěn)定狀態(tài),使得未成年子女的生存、發(fā)展等合法權(quán)益無法得到有效保護,直接影響未成年子女的健康成長。
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可以要求恢復(fù)探望,婚姻法第三十八條規(guī)定了非撫養(yǎng)權(quán)方享有探視子女的權(quán)利,可到法院申請恢復(fù)探視權(quán)。 參見下面的案例: 【案情】:原告昌某某(男)與被告馮某某(女)在2006年陰歷10月舉行結(jié)婚儀式,2007年生育一子。后因性格不合經(jīng)常吵鬧,與2...
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