A公司與B公司合資設立一家有限公司丙，但在設立過程中A公司未全面履行出資義務，B公司已按公司章程約定足額繳納出資。丙公司對外負擔債務，債權人要求丙公司承擔責任，并起訴丙公司兩股東A公司與B公司對丙公司不能清償?shù)膫鶆詹糠殖袚a充責任。

風險提示：《公司法》自2014年修訂后，便開啟了公司認繳登記制度的時代。公司在設立過程中，法律規(guī)定允許公司自主約定注冊資本總額，股東出資方式及期限也可自行約定。股東在認繳數(shù)額范圍內(nèi)承擔責任，但注冊資本認繳制下股東出資義務不是永久免除、而是暫緩繳納，股東以認繳出資對外承諾承擔債務，公司經(jīng)營發(fā)生重大變化債權人有權要求股東全面履行出資義務。

股東出資法律風險有兩種類型：

（一）對內(nèi)：承擔違約責任

（1）股東或發(fā)起人未按公司章程約定繳納出資的，公司或其他股東有權要求其向公司依法全面履行出資義務。

（2）股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務的，公司的其他發(fā)起人應承擔連帶責任，公司的發(fā)起人承擔責任后有權向未繳出資股東進行追償。

（3）未履行出資義務的股東除應繼續(xù)按公司章程約定繳納出資外，還需向已依法繳納出資的股東或發(fā)起人承擔相應的違約責任。

（二）對外：承擔補充賠償責任或連帶清償責任

（1）有限公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。

（2）公司債權人有權要求未履行或未全面履行出資義務的股東在其未出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任。

（3）公司債權人有權要求公司的發(fā)起人就股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務所應承擔的補充賠償責任承擔連帶責任。

（4）公司解散或破產(chǎn)時，股東尚未繳納的出資 “加速到期”應作為清算財產(chǎn)或破產(chǎn)財產(chǎn)，而不受出資期限的限制。

（5）公司財產(chǎn)不足以清償債務時，債權人有權要求未繳出資股東在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務承擔連帶清償責任。

防控建議：

（一）合理確定注冊資本及出資義務

（1）認真開展調(diào)查分析，確保合資股東主體合格，了解合作股東的自身經(jīng)濟實力及后續(xù)經(jīng)營及履約能力，對出資資產(chǎn)權屬、擔保等情況進行盡職調(diào)查，確保出資無瑕疵。

（2）謹慎審查合資協(xié)議與章程。在合資協(xié)議、公司章程中明確約定股東出資時間、條件等，確保股東按時、合理出資。對于未及時出資的股東及時催告履行義務，在合理期限內(nèi)仍未繳納出資，通過章程對其股東權力進行合理限制。

（3）在確定注冊資本數(shù)額時，綜合考慮合資公司的實際需求及發(fā)展前景，既不可盲目求大，也不可過于貪小，虛高的注冊資本只會讓股東在其認繳范圍內(nèi)承擔更高的出資義務，注冊資本過低導致無法滿足行業(yè)門檻要求，實際上都不利于公司長遠發(fā)展。。

（二）切實防范非貨幣出資的瑕疵

（1）確保非貨幣出資財產(chǎn)不存在抵押、查封、凍結(jié)等權利限制，當存在抵押、查封、凍結(jié)時，應及時解封解壓或在出資協(xié)議中明確解封解押的時限要求，如存在共有權利人的，應及時取得共有權人的書面同意，保證出資財產(chǎn)及時辦理產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

（2）以土地使用權出資的，要避免以劃撥土地出資、土地用途不符合要求以及土地使用權存在權利負擔等情形，避免因土地使用權無法過戶導致出資不實的風險。

（3）防止非貨幣財產(chǎn)評估不當風險。如出現(xiàn)評估不合規(guī)，評估機構資質(zhì)不適等，導致評估價值與實際價值偏差過大的，應及時要求更換評估機構或要求對方補足差額。

（三）規(guī)范公司增資規(guī)避風險

（1）合理開展增資活動。根據(jù)合資公司運行情況及發(fā)展前景，對符合主業(yè)需要或財務運行穩(wěn)健，經(jīng)營利潤符合預期，無重大風險的，股東可按股權同比例對合資公司進行增資或注資。同時合資公司應及時變更注冊資本或規(guī)范增加資本公積金。

（2）單獨追加投資的，應簽署增資協(xié)議，明確增資數(shù)額、期限及方式，及時變更章程中的注冊資本和出資比例，增資后及時向工商登記機構變更登記。

合資公司中控股股東法律風險

相關案例：某咨詢公司于2017年8月21日成立，申某、戴某、張某分別持有該公司10%、40%、50%的股權。申某任公司執(zhí)行董事及法定代表人，戴某擔任公司監(jiān)事，申某任公司經(jīng)理。戴某認為，自公司成立以來，公司印章及營業(yè)執(zhí)照均被大股東張某控制，且兩年多來，股東會無法正常召開，有效的股東會決議也不能做出，公司內(nèi)部發(fā)生嚴重矛盾。戴某作為中小股東，缺乏實際話語權，股東利益亦因此受到損害。戴某遂以某咨詢公司股東會無法作出有效決議，導致公司陷入僵局為由，提起訴訟，要求解散該公司。

風險提示：成為控股股東，能極大影響合資公司的經(jīng)營決策。在與其他股東有分歧的情況下，控股股東的意志更有可能轉(zhuǎn)化為公司意志或股東會決議；因此，在日常經(jīng)營活動中，成立合資公司時，我方都極力爭取成為占股51%及以上的控股股東。控股股東雖享有決策優(yōu)勢，但《公司法》側(cè)重保護小股東的相關權益，因此控股股東主要存在以下風險點需要引起重視。

（1）控股股東不得濫用股東權利。

股東會是公司最高權力機關，控股股東往往能夠掌控股東會決議結(jié)果，但這并不意味著控股股東能夠任意左右公司決議。如果該決議有損公司其他股東利益或有損公司債權人利益的，則屬于公司股東濫用股東權利的行為，須承擔債務連帶責任或相關賠償責任。

《公司法》第20條規(guī)定，公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任；公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

（2）小股東享有強行解散公司的請求權。

控股股東雖享有決策優(yōu)勢，但并不能排斥小股東參與公司具體經(jīng)營。如果不與小股東處理好關系，造成股東之間矛盾過激，進而嚴重破壞公司正常經(jīng)營的話，只要持有公司全部股東表決權10%以上的小股東，也可以請求法院強行解散公司。

《公司法》第182條規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

防控建議：

（1）在公司經(jīng)營中盡量堅持合資公司法人的獨立性與自利性，即以合資公司自身最佳利益為股東會的決議目標。

（2）依法規(guī)范召開股東會，通過充分協(xié)商討論，盡量保持與小股東的和諧互信關系。

（3）對派出到合資公司的高管，明確權限與管理職責，依自身職務內(nèi)容與性質(zhì)履行經(jīng)營管理職責。

相關法律規(guī)定

1.《中華人民共和國民法典》

第八十四條營利法人的控股出資人、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害法人的利益；利用關聯(lián)關系造成法人損失的，應當承擔賠償責任。

第八十五條營利法人的權力機構、執(zhí)行機構作出決議的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、法人章程，或者決議內(nèi)容違反法人章程的，營利法人的出資人可以請求人民法院撤銷該決議。但是，營利法人依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。

第八十六條營利法人從事經(jīng)營活動，應當遵守商業(yè)道德，維護交易安全，接受政府和社會的監(jiān)督，承擔社會責任。

第二百五十九條履行國有財產(chǎn)管理、監(jiān)督職責的機構及其工作人員，應當依法加強對國有財產(chǎn)的管理、監(jiān)督，促進國有財產(chǎn)保值增值，防止國有財產(chǎn)損失；濫用職權，玩忽職守，造成國有財產(chǎn)損失的，應當依法承擔法律責任。

違反國有財產(chǎn)管理規(guī)定，在企業(yè)改制、合并分立、關聯(lián)交易等過程中，低價轉(zhuǎn)讓、合謀私分、擅自擔保或者以其他方式造成國有財產(chǎn)損失的，應當依法承擔法律責任。

2.《中華人民共和國公司法》

第十二條公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應當辦理變更登記。　　

公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的項目，應當依法經(jīng)過批準。

第十五條公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。

第二十條公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。

公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。

公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

第二十一條公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

第二十八條股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

第一百八十二條公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。