營同類營業(yè)罪立案標(biāo)準(zhǔn)_2021非法經(jīng)營同類營業(yè)罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定構(gòu)成要件.jpg)
非法經(jīng)營同類營業(yè)罪,是指國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利,自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),謀取非法利益、數(shù)額巨大的行為。
客體要件
本罪的客體要件為國有公司、企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)益以及國家對公司的管理制度,根據(jù)我國公司法規(guī)定,有限責(zé)任公司董事會對股東會負(fù)責(zé),行使下列職權(quán):
(1)負(fù)責(zé)召集股東會,并向股東會報告工作;
(2)執(zhí)行股東會的決議;
(3)決定公司的經(jīng)營和投資方案;
(4)制訂公司的年度預(yù)算方案、決算方案;
(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
(6)制訂公司增加或者減少注冊資本的方案;
(7)擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案;
(8)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;
(9)聘任或者解聘公司經(jīng)理(總經(jīng)理),根據(jù)經(jīng)理的提名,聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人,決定其報酬事項;
(10)制定公司的基本管理制度。
有限責(zé)任公司設(shè)經(jīng)理,由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé),行使下列職權(quán):
(1)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作,組織實施董事會決議;
(2)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案;
(3)擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;
(4)擬訂公司的基本管理制度;
(5)制定公司的具體規(guī)章;
(6)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人;
(7)聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員;
(8)公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。
股份有限公司設(shè)董事會,其成員為五人至十九人、董事會對股東大會負(fù)責(zé)、行使下列職權(quán):
(1)負(fù)責(zé)召集股東大會、并向股東大會報告工作;
(2)執(zhí)行股東大會的決議;
(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;
(4)制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
(6)制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案;
(7)擬訂公司合并、分立、解散的方案;
(8)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;
(9)聘任或者解聘公司經(jīng)理、根據(jù)經(jīng)理的提名,聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人,決定其報酬事項;
(10)制定公司的基本管理制度。
股份有限公司設(shè)經(jīng)理,由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé),行使下列職權(quán):
(1)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作,組織實施董事會決議;
(2)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案;
(3)擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;
(4)擬訂公司的基本管理制度;
(5)制定公司的具體規(guī)章;
(6)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人;
(7)聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員;
(8)公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。
由此可知,公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理具有很大的管理權(quán)限,其行為對公司、企業(yè)以及廣大的股東和出資人的利益有很大影響。我國公司法因之規(guī)定了董事、經(jīng)理的義務(wù)。
(1)董事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程,忠實履行職務(wù),維護(hù)公司利益,不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。董事、經(jīng)理不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產(chǎn)。
(2)董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人。董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。
(3)董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的,所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外,不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。
(4)董事、經(jīng)理除依照法律規(guī)定或者經(jīng)股東會同意外,不得泄露公司秘密。
(5)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
董事、經(jīng)理違反相應(yīng)的義務(wù)即侵犯了公司、企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)益以及公司、企業(yè)的股東和出資人的財產(chǎn)權(quán)益,同時構(gòu)成對國家公司管理制度的侵害,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。我國公司法及本法對董事、經(jīng)理違反相應(yīng)的義務(wù)應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任作了相應(yīng)規(guī)定,對打擊當(dāng)前公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理的瀆職行為有重大作用。
客觀要件
本罪的行為方式有以下幾種情形:
1、自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營業(yè)務(wù)。既可以是為自己經(jīng)營,又可以是為他人經(jīng)營,還可以是既為自己經(jīng)營又為他人經(jīng)營,具備其中之一的,即可構(gòu)成本罪。自己經(jīng)營,有的是以私人名義另行注冊公司經(jīng)營,有的是以親人名義但實際是公司、企業(yè)董事、經(jīng)理自行經(jīng)營,還有的是在他人經(jīng)辦的公司、企業(yè)中入股進(jìn)行經(jīng)營等。凡是向己獨資或者參與了出資的公司、企業(yè)、不論是否以本人名義,都屬于為自己經(jīng)營。為他人經(jīng)營包括為其他公司、企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營,是指暗中擔(dān)任他人獨資、出資的公司、企業(yè)的管理人員,為其業(yè)務(wù)進(jìn)行策劃、指揮等。
2、自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營的營業(yè)與自己所任職的公司、企業(yè)的營業(yè)屬于同一種類。否則,即使自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營了某項營業(yè),但這項營業(yè)與自己所任職公司、企業(yè)的營業(yè)不屬同一類營業(yè),亦不能構(gòu)成本罪。如果經(jīng)營的營業(yè)為兩類以上,只要其中的一類與自己所任職公司、企業(yè)屬同類營業(yè),即可認(rèn)定為經(jīng)營了與自己所任職公司、企業(yè)的同一類營業(yè)。這是為了防止損害自己所任職公司、企業(yè)利益的不正當(dāng)競爭的違法行為發(fā)生。公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用自己所任職公司、企業(yè)的人力、物力、資金、信息來源、客戶渠道為自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營的公司、企業(yè)搶占市場;或者壟斷供貨渠道;或者巧立名目,將自己所任職公司、企業(yè)的正品、等內(nèi)品產(chǎn)品的次品、等外品低價銷售給個人或為他人經(jīng)營的公司、企業(yè);或者高價收購自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營的公司、企業(yè)的滯銷、殘損、應(yīng)降低的商品、次品、等外品等;或者套購所任職公司、企業(yè)的暢銷、緊缺商品、轉(zhuǎn)手倒賣等等。
3、為自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營與自己所任職公司、企業(yè)同類營業(yè)的過程中利用了職務(wù)便利,如果沒有利用職務(wù)之便、即使有為自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營同類營業(yè)的行為,亦不能構(gòu)成本罪。所謂利用職務(wù)便利。是指利用自己經(jīng)營管理的職權(quán)或者職務(wù)有關(guān)的便利條件。既包括利用自己直接掌管的經(jīng)營材料、物質(zhì)、市場、計劃、銷售等職權(quán)而為自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營的公司、企業(yè)謀取非法利益,也包括利用自己職務(wù)及有關(guān)的便利條件如人事權(quán)力、地位等指揮、控制他人利用職權(quán)而這自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營的公司、企業(yè)謀取非法利益。
最后,自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),獲取了非法利益,并且達(dá)到了數(shù)額巨大,才可構(gòu)成本罪。否則,雖有經(jīng)營行為,但沒有獲取非法的利益,或者雖然獲取了非法利益,但沒有達(dá)到數(shù)額巨大的最低標(biāo)準(zhǔn),亦不能構(gòu)成本罪。
主體要件
本罪的主體是特殊主體,即國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理,所謂國有公司、企業(yè)是指國有資本占主體的公司、企業(yè),所謂董事,是由股東選舉產(chǎn)生的,對內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務(wù),對外代表公司的常設(shè)性執(zhí)行機(jī)構(gòu)的成員。所謂經(jīng)理,是公司董事會聘任的主持日常管理工作的高級職員。
主觀要件
本罪在主觀方面必須出于故意,并且具有獲取非法利益的目的。即明知自己或為他人所經(jīng)營的業(yè)務(wù)與自己所任職公司、企業(yè)經(jīng)營的業(yè)務(wù)屬于同類,出于非法謀取利益,仍決意進(jìn)行經(jīng)營。過失不能構(gòu)成本罪。
本罪與非罪的界限
根據(jù)本條的規(guī)定,區(qū)分本罪與非罪,即與一般違法經(jīng)營行為的界限,可著重從以下三個方面考察:
1、行為人是否利用了職務(wù)上的便利,如果行為人并未利用職務(wù)之便而經(jīng)營同類營業(yè)的,就不能以犯罪論處,如行為人雖然經(jīng)營了與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),并獲利巨大,但這一行為與其所任職的職務(wù)無關(guān),就不構(gòu)成犯罪。
2、行為人經(jīng)營的是否為同類營業(yè)。構(gòu)成本罪必須是經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),如果行為人經(jīng)營的不是同類營業(yè),不構(gòu)成犯罪。
3、行為人獲取的非法利益是否達(dá)到數(shù)額巨大。如果行為人利用了職務(wù)之便,并且經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),但獲取非法利益未達(dá)到數(shù)額巨大,不能以犯罪論處。
本罪與公司、企業(yè)人員受賄罪的界限
本罪與公司、企業(yè)人員受賄在犯罪的主觀方面均為直接故意,都有獲取非法利益,財物的目的,但兩罪在本質(zhì)上有明顯的區(qū)別,表現(xiàn)在:
1、犯罪主體有所不同。公司、企業(yè)人員受賄罪的主體是在公司、企業(yè)中工作的不具有國家工作人員身份的公司、企業(yè)工作人員。這里的公司、企業(yè),包括不同種類或性質(zhì)的公司、企業(yè),這里的公司、企業(yè)工作人員包括在公司、企業(yè)中工作的所有工作人員。而本罪的主體只限于國有公司、企業(yè)的董事和經(jīng)理,范圍較前者要狹窄得多。
2、犯罪的客觀方面不同。兩罪在客觀方面雖都有利用職務(wù)之便的特征,但獲取非法利益所采取的客觀手段有所不同:本罪是行為人利用職務(wù)便利,自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),主要是通過“競業(yè)經(jīng)營”來獲取非法利益;而公司、企業(yè)人員受賄罪則是行為人利用職務(wù)之便,通過直接“索取”或者“非法收受”他人財物的方式,為他人謀取利益而獲取非法利益。
國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利,自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),獲取非法利益,數(shù)額在十萬元以上的,應(yīng)予立案追訴。
犯本罪的。處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額特別巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
[刑法條文]
第一百六十五條 國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利,自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),獲取非法利益,數(shù)額巨大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處 罰金;數(shù)額特別巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
[相關(guān)法律]
《公司法》第六十條 董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其 所任職公司的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的,所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外,不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。
第二百一十五條 董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定自營或者為他人經(jīng) 營與其所任職公司同類的營業(yè)的,除將其所得收入歸公司所有外,并可由公司給予處分。
【司法解釋】
最高人民檢察院、公安部
《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》
第十二條 [非法經(jīng)營同類營業(yè)案(刑法第一百六十五條)]國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利,自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),獲取非法利益,數(shù)額在十萬元以上的,應(yīng)予立案追訴。
被逮捕前可以做什么
(一)【積極配合】應(yīng)當(dāng)配合相關(guān)機(jī)關(guān),如實回答案件相關(guān)問題,且不袒護(hù)他人,對與本案無關(guān)的問題,可以拒絕回答。
(二)【坦白案情】 在交代案情時,行為人可以說明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。
(三)【訴訟權(quán)利】若有侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為,有提出控告的權(quán)利。
被公安機(jī)關(guān)逮捕后可以做什么
(一)【程序合法】如果被采取強(qiáng)制措施(如:拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長不得超過37天、逮捕后被羈押期限不得超過2個月)的,可以要求解除強(qiáng)制措施。
(二)【刑事會見】如果在偵查階段,那么僅有律師能夠進(jìn)行會見,所以可以在偵查階段便委托律師介入,了解清楚案情,弄清楚違反的法律法規(guī),避免因為不了解程序和法律法規(guī)而造成更壞的后果。
(三)【取保候?qū)彙咳绻加袊?yán)重疾病,生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的,那么符合取保候?qū)彈l件,可以申請取保候?qū)彙?/p>
庭審階段
(一) 【回避】如果發(fā)現(xiàn)參與審理的法官、書記員、陪審員和案件有關(guān)系,那么可以提出申請,讓他們回避。
(二) 【訴訟權(quán)利/人格權(quán)】對于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權(quán)利(如自由辯論的權(quán)利)和有人身侮辱的行為,可以向法庭提出控告。
(三) 【質(zhì)證權(quán)利】參與法庭審理的過程中,可以了解被指控的犯罪事實和證據(jù)。對于未到庭的證人證言,鑒定結(jié)論、勘驗筆錄的內(nèi)容,可以提出自己的意見。
(四)【自我辯護(hù)權(quán)利的行使】有權(quán)參與法庭辯論,并進(jìn)行最后陳述。
(五)【遵守庭審規(guī)則】在參與庭審的過程中,要遵守法庭規(guī)則,對司法人員依法進(jìn)行的訴訟活動給予配合。
華律提醒:
【律師介入】案情過于復(fù)雜或者自己難以應(yīng)付的,行為人可以委托律師代為處理,經(jīng)濟(jì)狀況不允許的,可以申請法律援助。
一、非法經(jīng)營同類營業(yè)罪辯護(hù)詞尊敬的審判長、審判員:北京XX律師事務(wù)所接受被告人王某的委托,并經(jīng)其本人同意,指派我為被告人提供辯護(hù)。辯護(hù)人接受指派后會見了被告人,查閱了相關(guān)案卷,現(xiàn)結(jié)合法庭調(diào)查及公訴人提供的有關(guān)證據(jù),依據(jù)事實和法律就被告人王某...
祝貴財,男,1955年11月16日出生,研究生文化程度,原北京萬商投資發(fā)展有限公司副總經(jīng)理兼北京萬商大廈總經(jīng)理。2012年3月27日因涉嫌犯貪污罪被逮捕。楊超,男,1964年1月24日出生,大學(xué)文化程度,原北京萬商大廈副總經(jīng)理兼萬商物業(yè)管理...
概念 出售、非法提供公民個人信息罪是指國家機(jī)關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單...
概念 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充...
概念 擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪,是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn),擅自設(shè)立商業(yè)銀行、證券交易所、...
上面是你的回答, 一派糊言, 請你不要不懂裝懂!!! 那罪名只有國有企業(yè)才可以的,連國家控股的都不算! 是嗎! 非法經(jīng)營同類營業(yè)罪只有國有企業(yè)才可以定罪。 你的說法很有創(chuàng)意。 我不知道該說什么了,希望你的錯誤理解不會在現(xiàn)實中有什...
概念 偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證、批準(zhǔn)文件罪,是指違反國家金融管理法規(guī),非...
概念 倒賣文物罪(刑法第326條),是指以牟利為目的,倒賣國家禁止經(jīng)營的文物,情節(jié)...
概念 違法發(fā)放貸款罪,是指銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)及其工作人員違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定...
概念 非法經(jīng)營罪,是指未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品,買賣進(jìn)出口許...