概念

逃匯罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

構(gòu)成要件

客體要件

本罪侵害的客體是國家的外匯管理制度。根據(jù)1996年1月29日中華人民共和國國務(wù)院令第193號發(fā)布，根據(jù)1997年1月I4日《國務(wù)院關(guān)于修改 (中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例)的決定》修正的《中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例》規(guī)定，外匯是指下列以外幣表示的可以用作國際清償?shù)闹Ц妒侄魏唾Y產(chǎn)：(1)外國貨幣，包括紙幣、鑄幣；(2)外幣支付憑證，包括票據(jù)、銀行存款憑證、郵政儲蓄憑證等；(3)外幣有價證券，包括政府債券、公司債券、股票等；(4)特別提款權(quán)、歐洲貨幣單位；(5)其他外匯資產(chǎn)。

我國外匯管理制度主要包括經(jīng)常項(xiàng)目和資本項(xiàng)目管理兩大部分。

(1)經(jīng)常項(xiàng)目外匯管理

所謂經(jīng)常項(xiàng)目，是指國際收支中經(jīng)常發(fā)生的交易項(xiàng)目，包括貿(mào)易收支、勞務(wù)收支、單方面轉(zhuǎn)移等。境內(nèi)機(jī)構(gòu)的經(jīng)常項(xiàng)目外匯收入必須調(diào)回境內(nèi)，不得違反國家有關(guān)規(guī)定將外匯扭自存放在境外。境內(nèi)機(jī)構(gòu)的經(jīng)常項(xiàng)目外匯收入，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院關(guān)于結(jié)匯、售匯及付匯管理的規(guī)定賣給外匯指定銀行，或者經(jīng)批準(zhǔn)在外匯指定銀行開立外匯帳戶。境內(nèi)機(jī)構(gòu)的經(jīng)常項(xiàng)目用匯，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院關(guān)于結(jié)匯、售匯及付匯管理的規(guī)定，持有效憑證和商業(yè)單據(jù)向外匯指定銀行購匯支付。境內(nèi)機(jī)構(gòu)的出口收匯和進(jìn)口付匯，應(yīng)當(dāng)按照國家關(guān)于出口收匯核銷管理和進(jìn)口付匯核銷管理的規(guī)定辦理核銷手續(xù)。

(2)資本項(xiàng)目外匯管理

所謂資本項(xiàng)目是指國際收支中因資本輸出和輸入而產(chǎn)生的資產(chǎn)與負(fù)債的增減項(xiàng)目，包括直接投資、各類貸款、證券投資等。境內(nèi)機(jī)構(gòu)的資本項(xiàng)目外匯收入，除國務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)調(diào)回境內(nèi)。境內(nèi)機(jī)構(gòu)的資本項(xiàng)目外匯收入，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定在外匯指定銀行開立外匯帳戶；賣給外匯指定銀行的，須經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。境內(nèi)機(jī)構(gòu)向境外投資，在向?qū)徟鞴懿块T申請前，由外匯管理機(jī)關(guān)審查其外匯資金來源；經(jīng)批準(zhǔn)后，按照國務(wù)院關(guān)于境外投資外匯管理的規(guī)定辦理有關(guān)資金匯出手續(xù)。

客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移至境外，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

所謂逃匯，是指國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、團(tuán)體或者個人，違反國家外匯管理規(guī)定，將應(yīng)售給國家的外匯，私自轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓、買賣、存放境外，以及將外匯私自攜帶、托帶或者郵寄出境等。根據(jù)新修訂的《中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例》第39條的規(guī)定，逃匯行為主要有：

(1)違反國家規(guī)定擅自將外匯存放在境外的。根據(jù) 《外匯管理?xiàng)l例》規(guī)定，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位對于經(jīng)常項(xiàng)目外匯收入，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院關(guān)于結(jié)匯、售匯及付匯管理的規(guī)定及時調(diào)回境內(nèi)按市場匯率全部賣給外匯指定銀行，不得存放境外，不得開立外匯帳戶保留外匯。所謂經(jīng)常項(xiàng)目收入，包括出口或者先支后收轉(zhuǎn)口貨物及其他交易行為收入的外匯；境外貸款項(xiàng)目收入的外匯；國際招標(biāo)中標(biāo)收入的外匯；海關(guān)監(jiān)管下境內(nèi)經(jīng)營免稅商品收入的外匯；交通運(yùn)輸、郵電、旅游、廣告、咨詢、展覽、寄售、維修、保險(xiǎn)等業(yè)務(wù)及各類代理業(yè)務(wù)提供商品或服務(wù)收入的外匯；行政、司法機(jī)關(guān)收入的各項(xiàng)規(guī)費(fèi)、罰沒款等；土地使用權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、非專利技術(shù)、商譽(yù)等無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入的外匯；向境外出售房地產(chǎn)及其他資產(chǎn)收入的外匯；境外投資企業(yè)的外匯利潤；境外資產(chǎn)的外匯收入；對外索賠收入的外匯；退回的保證金等。違反上述規(guī)定，將應(yīng)調(diào)回國內(nèi)的外匯不調(diào)回國內(nèi)，而存放境外就展這種行為的逃匯。

(2)不按照國家規(guī)定將外匯賣給指定銀行的。

(3)違反國家規(guī)定匯出外匯或者攜帶出境的，如以投資的名義將外匯轉(zhuǎn)移至國外的。

(4)未經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，擅自將外幣存款憑證、外幣有價證券攜帶或者郵寄出境的。

(5)其他逃匯的行為。

以上可見，逃匯的方式很多，但并不是一切逃匯套匯行為都構(gòu)成犯罪。本條關(guān)于逃匯罪的規(guī)定，只列舉了兩種表現(xiàn)方式：(l)擅自將外匯存放境外；(2)把境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外；

以上兩種逃匯行為必須達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”，才能構(gòu)成犯罪。本條沒有具體規(guī)定情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)。我們認(rèn)為，逃匯罪作為一種經(jīng)濟(jì)犯罪，衡量情節(jié)是否嚴(yán)重主要應(yīng)從數(shù)額，同時結(jié)合其他情節(jié)綜合考慮。主要包括：

(1)逃匯數(shù)額的大小；

(2)是否偽造和冒用有關(guān)單位的證件、印章逃匯；

(3)是否國家工作人員利用職權(quán)或者勾結(jié)國家工作人員進(jìn)行逃匯的；

(4)是否嚴(yán)重影響了國家有關(guān)計(jì)劃的執(zhí)行，等等。

主體要件

本罪的主體是特殊主體，即只有公司、企業(yè)或其他單位才能構(gòu)成本罪。本條規(guī)定逃匯罪的主體為國有單位，但 《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》將本條已作了相應(yīng)修改，其中對主體范圍作了擴(kuò)充。

單位犯本款罪，實(shí)行兩罰制，即對單位判處罰金，并對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，根據(jù)情節(jié)分別處五年以下有期徒刑或者拘役、五年以上有期徒刑。

主觀要件

本罪在主觀方面只能由故意構(gòu)成。過失不構(gòu)成本罪。本罪是故意犯罪，要求行為人對本罪的構(gòu)成要件事實(shí)有認(rèn)識，包括對犯罪對象、行為性質(zhì)、客體要件、因果關(guān)系等的認(rèn)識。也就是說，行為人必須認(rèn)識到自己的行為是在逃匯。當(dāng)然，這種認(rèn)識并不需要行為人了解關(guān)于逃匯的具體法規(guī)，只要行為人知道自己的行為是違法即可。

本罪雖然是故意犯罪，但并不以牟利為目的。雖然刑法學(xué)界有人主張此罪要以牟利為目的，但我們認(rèn)為，本條并未規(guī)定此罪必須有牟利的目的，而且許多行為人逃匯并不以牟利為目的。如一些單位可能為了擴(kuò)大生產(chǎn)、購置設(shè)備等逃匯。因此以牟利為目的不是本罪的構(gòu)成要件。

認(rèn)定

對于本罪，應(yīng)注意其與走私罪的界限，

1、所侵犯的客體不同。本罪的客體是國家的外匯管理制度，其與進(jìn)出口貿(mào)易及其關(guān)稅無關(guān)；而走私罪的客體則是對外貿(mào)易管制，后者這種管制的目的是通過對進(jìn)出口貨物的監(jiān)督、管理與控制，防止偷逃關(guān)稅及其阻止或限制不該進(jìn)出口的物資進(jìn)出口。它與進(jìn)口貿(mào)易及其關(guān)稅緊密聯(lián)系在一起。

2、所侵犯的對象不同。本罪的對象僅限于外匯；走私罪的對象卻比本罪廣泛得多，它包括外匯在內(nèi)的一切禁止或限制進(jìn)出境的貨物與物品或者應(yīng)當(dāng)繳納關(guān)稅的貨物及物品。

3、客觀方面的表現(xiàn)形式不同。本罪在客觀方面表現(xiàn)為逃匯的行為。逃匯的外在形式是將境外取得的外匯應(yīng)當(dāng)調(diào)回境內(nèi)而不謂回，或把境內(nèi)的外匯私自轉(zhuǎn)移到國外等；而走私罪的客觀行為卻是行為人逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄貨物、物品進(jìn)出國 (邊)境的行為。

4、犯罪主體不同。本罪的主體是特殊主體，其僅限于國有公司、企業(yè)或者其他國有單位以及這些單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，除此之外，均不能構(gòu)成本罪。自然人構(gòu)成犯罪時，顯然必以單位構(gòu)成犯罪為前提，否則，亦不能構(gòu)成本罪；走私罪的主體則為一般主體，凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人，均可成為本罪的主體。此外，單位亦可構(gòu)成其罪。

5、本罪為具體罪名；而走私罪則為種罪名，其包括走私武器、彈藥罪，走私假幣罪、走私文物罪等多個具體罪名。

立案標(biāo)準(zhǔn)

　　公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，單筆在二百萬美元以上或者累計(jì)數(shù)額在五百萬美元以上的，應(yīng)予立案追訴。

量刑標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第3條之規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，拉自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，數(shù)額較大的，對單位判處逃匯數(shù)額百分之五以上百分之三十以下罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對單位判處逃匯數(shù)額百分之五以上百分之三十以下罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以上有期徒刑。

司法解釋

[刑法條文]

第一百九十條 國有公司、企業(yè)或者其他國有單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處逃匯數(shù)額百分之五以上百分之三十以下罰金，并 對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒 刑或者拘役。

[刑法補(bǔ)充規(guī)定]

《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》（1998．12．29）

三、將刑法第一百九十條修改為：公司、企業(yè)或者其他單位，違 反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境 外，數(shù)額較大的，對單位判處逃匯數(shù)額百分之五以上百分之三十以下 罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對單位判處逃匯數(shù)額百分之五以上百分之三十以下罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以上有期徒刑。

五、海關(guān)、外匯管理部門以及金融機(jī)構(gòu)、從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員與騙購?fù)鈪R或者逃匯的行為人通謀，為其提供購買外匯的有關(guān)憑證或者其他便利的，或者明知是偽造、變造的憑證和單據(jù)而售匯、付匯的，以共犯論，依照本決定從重處罰。

八、犯本決定規(guī)定之罪的，依法追繳、沒收的財(cái)物和罰金，一律上繳國庫。

【司法解釋】

　　最高人民檢察院、公安部

　　《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》

　　第四十六條 [逃匯案(刑法第一百九十條)]公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，單筆在二百萬美元以上或者累計(jì)數(shù)額在五百萬美元以上的，應(yīng)予立案追訴。

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》

（失效）

三十八、逃匯案(刑法第190條)

公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，單筆或者累計(jì)數(shù)額在五百萬美元以上的，應(yīng)予追訴。

法律意見

被逮捕前可以做什么

(一)【積極配合】應(yīng)當(dāng)配合相關(guān)機(jī)關(guān)，如實(shí)回答案件相關(guān)問題，且不袒護(hù)他人，對與本案無關(guān)的問題，可以拒絕回答。

(二)【自首】建議盡快向公安機(jī)關(guān)投案自首，且如實(shí)供述自己的行為。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

(三)【坦白案情】 在交代案情時，行為人可以說明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。

(四)【人格權(quán)】若有侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，有提出控告的權(quán)利。

被公安機(jī)關(guān)逮捕后可以做什么

(一)【程序合法】如果被采取強(qiáng)制措施(如：拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長不得超過37天、逮捕后被羈押期限不得超過2個月)的，可以要求解除強(qiáng)制措施。

(二)【刑事會見】如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進(jìn)行會見，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規(guī)，避免因?yàn)椴涣私獬绦蚝头煞ㄒ?guī)而造成更壞的后果。

(三)【取保候?qū)彙咳绻加袊?yán)重疾病，生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的，那么符合取保候?qū)彈l件，可以申請取保候?qū)彙?/p>

庭審階段

(一) 【回避】如果發(fā)現(xiàn)參與審理的法官、書記員、陪審員和案件有關(guān)系，那么可以提出申請，讓他們回避。

(二) 【訴訟權(quán)利/人格權(quán)】對于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權(quán)利(如自由辯論的權(quán)利)和有人身侮辱的行為，可以向法庭提出控告。

(三) 【質(zhì)證權(quán)利】參與法庭審理的過程中，可以了解被指控的犯罪事實(shí)和證據(jù)。對于未到庭的證人證言，鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄的內(nèi)容，可以提出自己的意見。

(四)【自我辯護(hù)權(quán)利的行使】有權(quán)參與法庭辯論，并進(jìn)行最后陳述。

(五)【遵守庭審規(guī)則】在參與庭審的過程中，要遵守法庭規(guī)則，對司法人員依法進(jìn)行的訴訟活動給予配合。

華律提醒：

【律師介入】案情過于復(fù)雜或者自己難以應(yīng)付的，行為人可以委托律師代為處理，經(jīng)濟(jì)狀況不允許的，可以申請法律援助。