公司債券發(fā)行中的律師實(shí)務(wù)

一、律師的盡職調(diào)查

律師在接受委托人為其發(fā)行公司債券提供法律服務(wù)的委托后，首先展開的工作是對(duì)公司進(jìn)行調(diào)查，通常的做法是律師根據(jù)出具法律意見書所發(fā)表法律意見的內(nèi)容起草盡職調(diào)查材料清單，由公司按照清單所列內(nèi)容向律師提供材料，律師進(jìn)行審查。

對(duì)于需要到公司進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查的，律師應(yīng)親自到公司辦公、生產(chǎn)場(chǎng)所，比如調(diào)查公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況、組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置情況等，必要時(shí)律師還需要取得有關(guān)政府部門的證明文件。

盡職調(diào)查是非常重要的一項(xiàng)工作，經(jīng)辦律師須詳盡的知悉公司的具體情況，并保證讓公司提供的文件資料真實(shí)、詳盡，這樣才能確保發(fā)表的法律意見真實(shí)、準(zhǔn)確，沒有遺漏。

二、公司債券的發(fā)行主體資格

《公司法》第154條規(guī)定：“本法所稱公司債券，是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。”據(jù)此，在我國(guó)依照《公司法》設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司，都可以發(fā)行公司債，都具備公司債發(fā)行主體的資格。

《試點(diǎn)辦法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)發(fā)行公司債券，適用本辦法。”因此，只要是按照公司法設(shè)立的公司制企業(yè)，無論是否是上市公司，其發(fā)行公司債券都需要按照《試點(diǎn)辦法》的規(guī)定由中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)后才能發(fā)行。但是，中國(guó)證監(jiān)會(huì)在《關(guān)于實(shí)施有關(guān)事項(xiàng)的通知》中規(guī)定：“試點(diǎn)初期，試點(diǎn)公司限于滬深證券交易所上市的公司及發(fā)行境外上市外資股的境內(nèi)股份有限公司。”因此，對(duì)于非上市公司和非發(fā)行境外上市外資股的股份公司來說，在目前階段若要發(fā)行債券，則只能按照《企業(yè)債券發(fā)行管理?xiàng)l例》等規(guī)定發(fā)行企業(yè)債券。

對(duì)于主體資格，律師還需對(duì)公司是否依法設(shè)立、是否合法有效存續(xù)等內(nèi)容進(jìn)行核查并發(fā)表意見。

三、發(fā)行公司債券應(yīng)具備的實(shí)質(zhì)條件

具有公司債發(fā)行主體資格的公司，在發(fā)行公司債券時(shí)，還必須具備公司債的發(fā)行條件。律師要對(duì)該公司是否符合發(fā)行公司債券的規(guī)定進(jìn)行核查，《中華人民共和國(guó)證券法》(以下簡(jiǎn)稱《證券法》)、《試點(diǎn)辦法》對(duì)公司發(fā)行公司債券應(yīng)符合的條件做了具體明確的規(guī)定，《證券法》第16條規(guī)定：“公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件:

(一)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元;

(二)累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十;

(三)最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息;

(四)籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策;

(五)債券的利率不超過國(guó)務(wù)院限定的利率水平;

(六)國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。”

四、發(fā)行公司債券的批準(zhǔn)

《公司法》未將發(fā)行公司債券的股東會(huì)或股東大會(huì)決議作為特別決議，但是，若公司章程將發(fā)行公司債券作為特別事項(xiàng)進(jìn)行審議，則決議應(yīng)符合公司章程的規(guī)定。

律師在核查發(fā)行公司債券的批準(zhǔn)事項(xiàng)時(shí)，除了核查股東會(huì)或股東大會(huì)的決議內(nèi)容是否合法合規(guī)，還要審查其批準(zhǔn)程序是否符合公司章程的規(guī)定。

五、信用評(píng)級(jí)與擔(dān)保

根據(jù)《試點(diǎn)辦法》的規(guī)定，發(fā)行公司債券的公司應(yīng)委托經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的、具有從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)資格的資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)進(jìn)行信用評(píng)級(jí)。由評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)通過對(duì)該公司以往的信用歷史進(jìn)行考察，對(duì)該公司資產(chǎn)規(guī)模、資產(chǎn)質(zhì)量進(jìn)行評(píng)價(jià)，對(duì)該公司未來的發(fā)展前景進(jìn)行深入分析和客觀判斷;若有擔(dān)保，還需對(duì)該公司為發(fā)行債券進(jìn)行擔(dān)保的狀況進(jìn)行調(diào)查核實(shí);然后，為該公司債券的信用水平進(jìn)行總體評(píng)判;出具信用評(píng)級(jí)報(bào)告，以供投資者作出投資選擇。律師需對(duì)公司是否進(jìn)行信用評(píng)級(jí)進(jìn)行核查并發(fā)表意見。

六、募集資金投資項(xiàng)目

根據(jù)《試點(diǎn)辦法》的規(guī)定，發(fā)行公司債券后募集的資金必須有明確的用途，需經(jīng)過股東會(huì)或股東大會(huì)的批準(zhǔn)，且募集資金項(xiàng)目應(yīng)符合國(guó)家的產(chǎn)業(yè)政策。

對(duì)于募集資金投資項(xiàng)目的核查也是一個(gè)非常關(guān)鍵的問題，律師在核查時(shí)，至少還應(yīng)核查以下內(nèi)容：是否有可行性研究報(bào)告，是否取得有權(quán)部門的備案或核準(zhǔn)，是否取得項(xiàng)目環(huán)評(píng)批復(fù)、募集資金投資項(xiàng)目是否符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策等。

七、其他審查事項(xiàng)

除了上述內(nèi)容外，律師還應(yīng)核查公司的規(guī)范運(yùn)作、主要資產(chǎn)、重大債權(quán)債務(wù)、關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等進(jìn)行核查并發(fā)表意見。

公司債券發(fā)行時(shí)，律師要對(duì)公司進(jìn)行調(diào)查。根據(jù)出具法律意見書所發(fā)表法律意見的內(nèi)容起草盡職調(diào)查材料清單，由公司按照清單所列內(nèi)容向律師提供材料，律師進(jìn)行審查。還有其他相關(guān)問題想要了解，歡迎咨詢律聊網(wǎng)的免費(fèi)法律咨詢。