公司合并

所謂的企業(yè)合并，是指一家或多家企業(yè)（以下稱為被合并企業(yè)）將其全部資產(chǎn)和負(fù)債轉(zhuǎn)讓給另一家現(xiàn)存或新設(shè)企業(yè)（以下稱為合并企業(yè)），被合并企業(yè)股東換取合并企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實(shí)現(xiàn)兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)的依法合并。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》（中華人民共和主席令第63號(hào)）的規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。

兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。有關(guān)合并的法務(wù)處理如下：

（一）公司合并的程序

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》（中華人民共和主席令第63號(hào)）第三十七條第（九）項(xiàng)、第四十六條第（七）項(xiàng)、第一百七十三條的規(guī)定，公司合并應(yīng)遵循以下法律程序。

首先，如果是國(guó)有企業(yè)，必須由有關(guān)主管部門批準(zhǔn)合并事項(xiàng)。

其次，公司應(yīng)召開股東大會(huì)就合并事項(xiàng)作出決議。

再次，由公司董事會(huì)就公司合并事項(xiàng)，制定具體的合并方案。

最后，簽訂合并合同并在相關(guān)報(bào)紙媒體上進(jìn)行公告，然后在工商局辦理變更登記手續(xù)。

《中華人民共和國(guó)公司法》（中華人民共和主席令第63號(hào)）第一百七十三條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保?！?/p>

（二）公司合并應(yīng)準(zhǔn)備的相關(guān)法律資料

根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布《企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法》的公告（國(guó)家稅務(wù)總局公告2010年第4號(hào)）第二十五條的規(guī)定：企業(yè)發(fā)生合并，應(yīng)準(zhǔn)備以下資料：

1、當(dāng)事方企業(yè)合并的總體情況說明。情況說明中應(yīng)包括企業(yè)合并的商業(yè)目的。

2、企業(yè)合并的政府主管部門的批準(zhǔn)文件?！?/p>

3、企業(yè)合并各方當(dāng)事人的股權(quán)關(guān)系說明。

4、被合并企業(yè)的凈資產(chǎn)、各單項(xiàng)資產(chǎn)和負(fù)債及其賬面價(jià)值和計(jì)稅基礎(chǔ)等相關(guān)資料。

5、證明重組符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件的資料，包括合并前企業(yè)各股東取得股權(quán)支付比例情況、以及12個(gè)月內(nèi)不改變資產(chǎn)原來的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、原主要股東不轉(zhuǎn)讓所取得股權(quán)的承諾書等?！?/p>

6、工商部門核準(zhǔn)相關(guān)企業(yè)股權(quán)變更事項(xiàng)證明材料。

7、主管稅務(wù)機(jī)關(guān)要求提供的其他資料證明。

（三）被合并企業(yè)未履行應(yīng)盡的納稅義務(wù)和有關(guān)債務(wù)的處理

被合并企業(yè)應(yīng)盡而未盡的納稅義務(wù)和承擔(dān)的債務(wù)由合并后企業(yè)承繼。

如果以公司合并形式進(jìn)行并購(gòu)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》（中華人民共和主席令第63號(hào)）第一百七十四條的規(guī)定，公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。因此，被合并企業(yè)應(yīng)盡而未盡的納稅義務(wù)和承擔(dān)的債務(wù)，在合并之后，由于承繼關(guān)系的存在，合并后的企業(yè)就會(huì)面臨承擔(dān)合并前企業(yè)納稅義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。

（四）被合并企業(yè)未彌補(bǔ)完虧損處理

選擇特殊性稅務(wù)處理的合并企業(yè)可以限額彌補(bǔ)被合并企業(yè)的虧損，選擇一般性稅務(wù)處理的合并企業(yè)不能彌補(bǔ)被合并企業(yè)的虧損

企業(yè)在發(fā)展過程中，有時(shí)會(huì)遇到吸收合并其他虧損企業(yè)的機(jī)會(huì)，甚至有少數(shù)企業(yè)試圖采用吸收合并虧損企業(yè)的方法，達(dá)到降低稅負(fù)和逃避監(jiān)管的目的。其實(shí)，合并企業(yè)合并被合并虧損企業(yè)，被合并虧損企業(yè)的虧損不一定可以在合并企業(yè)得到彌補(bǔ)。因?yàn)楦鶕?jù)《財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]59號(hào)）的規(guī)定，企業(yè)合并業(yè)務(wù)區(qū)分不同條件分別適用一般性稅務(wù)處理規(guī)定（簡(jiǎn)稱“一般重組”）和特殊性稅務(wù)處理規(guī)定（簡(jiǎn)稱“特殊重組”），合并企業(yè)不得彌補(bǔ)或限額彌補(bǔ)被合并企業(yè)的虧損。即根據(jù)財(cái)稅[2009]59號(hào)文的規(guī)定，適用于一般重組的吸收合并，被合并企業(yè)的虧損不得在合并企業(yè)結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)。適用于特殊重組的吸收合并，合并企業(yè)限額彌補(bǔ)被合并企業(yè)的虧損?？捎珊喜⑵髽I(yè)彌補(bǔ)的被合并企業(yè)虧損的限額＝被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值×截至合并業(yè)務(wù)發(fā)生當(dāng)年年末國(guó)家發(fā)行的最長(zhǎng)期限的國(guó)債利率。因此，限額彌補(bǔ)時(shí)，如果被合并企業(yè)凈資產(chǎn)為零或負(fù)數(shù)，可由合并方彌補(bǔ)的虧損金額等于零。

基于財(cái)稅[2009]59號(hào)的規(guī)定，合并企業(yè)合并被合并虧損企業(yè)時(shí)，被合并虧損企業(yè)的虧損不一定能夠完全在合并企業(yè)得到彌補(bǔ)。只有在特殊重組的吸收合并過程中，被合并虧損企業(yè)的虧損也只能在合并企業(yè)中限額彌補(bǔ)，在一般重組的吸收合并過程中，被合并企業(yè)的虧損不得在合并企業(yè)結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)。而且根據(jù)財(cái)稅[2009]59號(hào)和《財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財(cái)稅〔2014〕109號(hào)）的規(guī)定，特殊重組的吸收合并必須滿足以下條件：

1、具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

2、企業(yè)重組后的連續(xù)12個(gè)月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

3、企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。

4、企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時(shí)取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85％，以及同一控制下且不需要支付對(duì)價(jià)的企業(yè)合并。

基于特殊重組的吸收合并必須滿足的以上四個(gè)條件，企業(yè)不以合理的商業(yè)目的且只以降低稅負(fù)為目的合并一些與自身業(yè)務(wù)毫無關(guān)聯(lián)虧損企業(yè)的行為，不符合財(cái)稅[2009]59號(hào)文中帶有反避稅特征的限定條件，那么，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以依據(jù)財(cái)稅[2009]59號(hào)文的規(guī)定將其合并行為認(rèn)定為一般重組，被合并方的虧損也不得在合并企業(yè)中彌補(bǔ)。另外，無論是一般重組還是特殊重組，企業(yè)想通過吸收合并虧損企業(yè)進(jìn)行避稅的行為不僅不會(huì)實(shí)現(xiàn)其降低稅負(fù)和逃避監(jiān)管的目的，而且還可能會(huì)因?yàn)槲蘸喜⑻潛p企業(yè)為自身的發(fā)展背上沉重的包袱。

公司收購(gòu)

公司收購(gòu)（acquisition）是指對(duì)企業(yè)的資產(chǎn)和股份的購(gòu)買行為，是將資產(chǎn)、運(yùn)營(yíng)、管理的控制權(quán)從一個(gè)企業(yè)轉(zhuǎn)移到另一個(gè)企業(yè)，前者變成后者的子公司，但是其法人地位并不消失。收購(gòu)的目的是為了實(shí)現(xiàn)業(yè)務(wù)的戰(zhàn)略投資組合。

《國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第22號(hào)——企業(yè)合并》指出，企業(yè)收購(gòu)是指由一個(gè)企業(yè)，即購(gòu)買方，通過轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、承擔(dān)負(fù)債或發(fā)行股票等方式來獲得對(duì)另一個(gè)企業(yè)，即被購(gòu)買方的凈資產(chǎn)的控制權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)。

企業(yè)收購(gòu)的直接目的就是獲得目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)或控制權(quán)，收購(gòu)對(duì)象可以是目標(biāo)企業(yè)的股票，也可以是目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)。

在股權(quán)收購(gòu)的情況下，收購(gòu)方成為被收購(gòu)方的股東，根據(jù)收購(gòu)方購(gòu)得的股權(quán)數(shù)量，收購(gòu)結(jié)果大致有以下幾種類型：

參股，收購(gòu)方購(gòu)得目標(biāo)企業(yè)的部分股權(quán)，收購(gòu)方進(jìn)入目標(biāo)企業(yè)的董事會(huì)，不一定以控股為目的；

控股，收購(gòu)方獲得目標(biāo)企業(yè)較多股權(quán)，成為目標(biāo)企業(yè)的控股股東；

全面收購(gòu)，收購(gòu)方以全面控制被收購(gòu)方為目的，收購(gòu)對(duì)方的全部股份，目標(biāo)企業(yè)轉(zhuǎn)化為收購(gòu)方的全資子公司。

在資產(chǎn)收購(gòu)的情況下，收購(gòu)方取得目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，不成為目標(biāo)企業(yè)的股東。

與股權(quán)收購(gòu)相比，資產(chǎn)收購(gòu)的對(duì)象不是目標(biāo)企業(yè)的虛擬資本，而是目標(biāo)企業(yè)的實(shí)物資本，是實(shí)物交易。

并購(gòu)企業(yè)不需要承擔(dān)目標(biāo)企業(yè)債務(wù)償還和人員安排等責(zé)任，交易的風(fēng)險(xiǎn)小，交易也比較方便，而且所負(fù)責(zé)任較輕。

當(dāng)然，資產(chǎn)收購(gòu)不利于充分發(fā)揮目標(biāo)企業(yè)的整體資源，一般也無法享受虧損遞延稅收優(yōu)惠。

公司收購(gòu)流程

一、收購(gòu)意向的確定（簽署收購(gòu)意向書）

收購(gòu)股權(quán)涉及一系列復(fù)雜的法律問題及財(cái)務(wù)問題，整個(gè)收購(gòu)過程可能需要?dú)v經(jīng)較長(zhǎng)的一段時(shí)間，包括雙方前期的接觸及基本意向的達(dá)成。在達(dá)成基本的收購(gòu)意向后，雙方必然有一個(gè)準(zhǔn)備階段，為后期收購(gòu)工作的順利完成作好準(zhǔn)備。這個(gè)準(zhǔn)備過程必然涉及雙方相關(guān)費(fèi)用的支出及雙方基本文件的披露，如果出現(xiàn)收購(gòu)不成或者說假借收購(gòu)實(shí)者獲取對(duì)方商業(yè)秘密的行為，必然給任一方帶來損失，同時(shí)為防止被收購(gòu)方有可能與他人磋商收購(gòu)事宜及最終拒絕收購(gòu)的問題，必須有個(gè)鎖定期的約定，因此這個(gè)意向書必須對(duì)可能出現(xiàn)的問題作出足夠的防范。

二、收購(gòu)方作出收購(gòu)決議

在收購(gòu)基本意向達(dá)成后，雙方必須為收購(gòu)工作做妥善安排。收購(gòu)方如果為公司，需要就股權(quán)收購(gòu)召開股東大會(huì)并形成決議，如果收購(gòu)的權(quán)限由公司董事會(huì)行使，那么應(yīng)由董事會(huì)形式收購(gòu)決議，決議是公司作為收購(gòu)方開展收購(gòu)行為的基礎(chǔ)文件。如果收購(gòu)方為個(gè)人，由個(gè)人直接作出意思表示即可。

三、目標(biāo)公司召開股東大會(huì)，其它股東放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)

這點(diǎn)是基于的《公司法》規(guī)定而作出的相應(yīng)安排，我們知道，股權(quán)收購(gòu)實(shí)質(zhì)上是目標(biāo)公司股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，該行為必須符合《公司法》及《公司章程》的規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須經(jīng)過公司持表決權(quán)股東過半數(shù)同意，其它股東對(duì)轉(zhuǎn)讓的股權(quán)在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。那么要順利完成收購(gòu)，目標(biāo)公司的股東必須就上述事項(xiàng)召開股東大會(huì)并形成決議，明確同意轉(zhuǎn)讓并放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。上述股東會(huì)決亦是收購(gòu)和約的基礎(chǔ)文件。

四、對(duì)目標(biāo)公司開展盡職調(diào)查，明確要收購(gòu)對(duì)象的基本情況

盡職調(diào)查是律師開展非訴業(yè)務(wù)的一個(gè)基本環(huán)節(jié)，也是律師的基本素質(zhì)要求，在盡職調(diào)查過程中，律師必須本著勤勉、謹(jǐn)慎之原則，對(duì)被調(diào)查對(duì)象做全方位、詳細(xì)的了解，在此過程中，必要情況下可聘請(qǐng)相關(guān)會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)予以協(xié)助調(diào)查。盡職調(diào)查所形成的最終報(bào)告將成為收購(gòu)方簽定收購(gòu)和約的最基本的判斷，對(duì)盡職調(diào)查的內(nèi)容，可根據(jù)《律師承辦有限公司收購(gòu)業(yè)務(wù)指引》規(guī)定的內(nèi)容操作，實(shí)踐中根據(jù)收購(gòu)的目的作出有側(cè)重點(diǎn)的調(diào)查。

五、簽訂收購(gòu)協(xié)議

在前述工作的基礎(chǔ)上，雙方就收購(gòu)問題最終達(dá)成一致意見并簽署收購(gòu)協(xié)議，收購(gòu)協(xié)議的擬訂與簽署是收購(gòu)工作中最為核心的環(huán)節(jié)。收購(gòu)協(xié)議必然要對(duì)收購(gòu)所涉及的所有問題作出統(tǒng)一安排，協(xié)議一旦簽署，在無須審批生效的情況，協(xié)議立即生效并對(duì)雙方產(chǎn)生拘束，同時(shí)協(xié)議亦是雙方權(quán)利義務(wù)及后續(xù)糾紛解決的最根本性文件。

公司兼并

兼并（merger）含有吸收或合并、吞并之意。一般情況下，兼并是兩家公司在相對(duì)平等的基礎(chǔ)上將業(yè)務(wù)進(jìn)行整合，將其擁有的資產(chǎn)、運(yùn)營(yíng)、管理等資源進(jìn)行整合，實(shí)現(xiàn)協(xié)同效應(yīng)。

其實(shí)，幾乎所有的合并都是由一家企業(yè)作為主導(dǎo)，接管另一家企業(yè)。

有人指出，狹義的兼并是指企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)交易獲得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使目標(biāo)企業(yè)喪失法人資格，并獲得目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)的經(jīng)濟(jì)行為；

廣義兼并是指企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)交易獲得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，并以獲得目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)為目的的行為。

無論是狹義還是廣義，兼并都是一種產(chǎn)權(quán)交易活動(dòng)，是一種有償交易，可以通過購(gòu)買資產(chǎn)或股權(quán)實(shí)現(xiàn)，支付的手段既可以是現(xiàn)金，也可以是股票或其他形式。

吸收合并是一家公司吸收另一家公司，被吸收公司解散，并依法辦理注銷登記，喪失法人資格，被吸收公司的債權(quán)、債務(wù)由吸收公司繼承，吸收公司辦理變更登記。

新設(shè)合并是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新公司，原合并各方解散，合并各方的債權(quán)、債務(wù)由新公司繼承，合并各方依法辦理注銷登記，失去法人資格，并依法辦理新設(shè)公司的登記事項(xiàng)，成立一個(gè)新公司。

公司并購(gòu)

并購(gòu)的涵義則更為廣泛。它是指涉及目標(biāo)公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的各種產(chǎn)權(quán)交易形式的總稱。因此企業(yè)并購(gòu)的過程實(shí)質(zhì)上是企業(yè)權(quán)利主體不斷變換的過程。兼并與并購(gòu)兩者相較，僅僅是語意表達(dá)的側(cè)重點(diǎn)有所不同，前者強(qiáng)調(diào)行為，而后者更重結(jié)果。并且兩者都是經(jīng)濟(jì)學(xué)詞匯，而非嚴(yán)格意義上的法律術(shù)語。

進(jìn)一步總結(jié)：

收購(gòu)是指一個(gè)企業(yè)通過購(gòu)買和證券交換等方式獲取其他企業(yè)的全部或部分股權(quán)。收購(gòu)是指一家企業(yè)購(gòu)買另一家企業(yè)的資產(chǎn)、股票等，從而居于控制地位的交易行為。按照收購(gòu)的標(biāo)的，可以進(jìn)一步分為資產(chǎn)收購(gòu)和股份收購(gòu)。

并購(gòu)是指目標(biāo)公司控股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的各種產(chǎn)權(quán)交易形式的總稱，主要形式有合并、兼并、收購(gòu)等。并購(gòu)是兼并與收購(gòu)的簡(jiǎn)稱。兼并一般指兩家或兩家以上公司的合并，組成一個(gè)新的企業(yè)。原來公司的權(quán)利與義務(wù)由新的公司承擔(dān)。按照新公司是否新設(shè)，兼并通常有兩種形式：吸收合并和新設(shè)合并。

合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司通過法定方式重組，原有的公司都不再繼續(xù)保留其法人地位。

兼并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司通過法定方式重組，只有兼并方繼續(xù)保留其法人地位。

兼并和收購(gòu)之間的主要區(qū)別在于，兼并是企業(yè)之間合為一體，而收購(gòu)僅僅取得對(duì)方控制權(quán)。由于在實(shí)踐中，兼并和收購(gòu)?fù)茈y嚴(yán)格區(qū)分開，所以習(xí)慣上都將二者合在一起使用，簡(jiǎn)稱并購(gòu)。

來源：中國(guó)投行俱樂部