公司合并

所謂的企業(yè)合并，是指一家或多家企業(yè)（以下稱為被合并企業(yè)）將其全部資產(chǎn)和負債轉(zhuǎn)讓給另一家現(xiàn)存或新設(shè)企業(yè)（以下稱為合并企業(yè)），被合并企業(yè)股東換取合并企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實現(xiàn)兩個或兩個以上企業(yè)的依法合并。根據(jù)《中華人民共和國公司法》（中華人民共和主席令第63號）的規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。

兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。有關(guān)合并的法務(wù)處理如下：

（一）公司合并的程序

根據(jù)《中華人民共和國公司法》（中華人民共和主席令第63號）第三十七條第（九）項、第四十六條第（七）項、第一百七十三條的規(guī)定，公司合并應(yīng)遵循以下法律程序。

首先，如果是國有企業(yè)，必須由有關(guān)主管部門批準(zhǔn)合并事項。

其次，公司應(yīng)召開股東大會就合并事項作出決議。

再次，由公司董事會就公司合并事項，制定具體的合并方案。

最后，簽訂合并合同并在相關(guān)報紙媒體上進行公告，然后在工商局辦理變更登記手續(xù)。

《中華人民共和國公司法》（中華人民共和主席令第63號）第一百七十三條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。”

（二）公司合并應(yīng)準(zhǔn)備的相關(guān)法律資料

根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布《企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法》的公告（國家稅務(wù)總局公告2010年第4號）第二十五條的規(guī)定：企業(yè)發(fā)生合并，應(yīng)準(zhǔn)備以下資料：

1、當(dāng)事方企業(yè)合并的總體情況說明。情況說明中應(yīng)包括企業(yè)合并的商業(yè)目的。

2、企業(yè)合并的政府主管部門的批準(zhǔn)文件。　

3、企業(yè)合并各方當(dāng)事人的股權(quán)關(guān)系說明。

4、被合并企業(yè)的凈資產(chǎn)、各單項資產(chǎn)和負債及其賬面價值和計稅基礎(chǔ)等相關(guān)資料。

5、證明重組符合特殊性稅務(wù)處理條件的資料，包括合并前企業(yè)各股東取得股權(quán)支付比例情況、以及12個月內(nèi)不改變資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動、原主要股東不轉(zhuǎn)讓所取得股權(quán)的承諾書等。　

6、工商部門核準(zhǔn)相關(guān)企業(yè)股權(quán)變更事項證明材料。

7、主管稅務(wù)機關(guān)要求提供的其他資料證明。

（三）被合并企業(yè)未履行應(yīng)盡的納稅義務(wù)和有關(guān)債務(wù)的處理

被合并企業(yè)應(yīng)盡而未盡的納稅義務(wù)和承擔(dān)的債務(wù)由合并后企業(yè)承繼。

如果以公司合并形式進行并購，根據(jù)《中華人民共和國公司法》（中華人民共和主席令第63號）第一百七十四條的規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。因此，被合并企業(yè)應(yīng)盡而未盡的納稅義務(wù)和承擔(dān)的債務(wù)，在合并之后，由于承繼關(guān)系的存在，合并后的企業(yè)就會面臨承擔(dān)合并前企業(yè)納稅義務(wù)的風(fēng)險。

（四）被合并企業(yè)未彌補完虧損處理

選擇特殊性稅務(wù)處理的合并企業(yè)可以限額彌補被合并企業(yè)的虧損，選擇一般性稅務(wù)處理的合并企業(yè)不能彌補被合并企業(yè)的虧損

企業(yè)在發(fā)展過程中，有時會遇到吸收合并其他虧損企業(yè)的機會，甚至有少數(shù)企業(yè)試圖采用吸收合并虧損企業(yè)的方法，達到降低稅負和逃避監(jiān)管的目的。其實，合并企業(yè)合并被合并虧損企業(yè)，被合并虧損企業(yè)的虧損不一定可以在合并企業(yè)得到彌補。因為根據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）的規(guī)定，企業(yè)合并業(yè)務(wù)區(qū)分不同條件分別適用一般性稅務(wù)處理規(guī)定（簡稱“一般重組”）和特殊性稅務(wù)處理規(guī)定（簡稱“特殊重組”），合并企業(yè)不得彌補或限額彌補被合并企業(yè)的虧損。即根據(jù)財稅[2009]59號文的規(guī)定，適用于一般重組的吸收合并，被合并企業(yè)的虧損不得在合并企業(yè)結(jié)轉(zhuǎn)彌補。適用于特殊重組的吸收合并，合并企業(yè)限額彌補被合并企業(yè)的虧損。可由合并企業(yè)彌補的被合并企業(yè)虧損的限額＝被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值×截至合并業(yè)務(wù)發(fā)生當(dāng)年年末國家發(fā)行的最長期限的國債利率。因此，限額彌補時，如果被合并企業(yè)凈資產(chǎn)為零或負數(shù)，可由合并方彌補的虧損金額等于零。

基于財稅[2009]59號的規(guī)定，合并企業(yè)合并被合并虧損企業(yè)時，被合并虧損企業(yè)的虧損不一定能夠完全在合并企業(yè)得到彌補。只有在特殊重組的吸收合并過程中，被合并虧損企業(yè)的虧損也只能在合并企業(yè)中限額彌補，在一般重組的吸收合并過程中，被合并企業(yè)的虧損不得在合并企業(yè)結(jié)轉(zhuǎn)彌補。而且根據(jù)財稅[2009]59號和《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財稅〔2014〕109號）的規(guī)定，特殊重組的吸收合并必須滿足以下條件：

1、具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

2、企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動。

3、企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。

4、企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85％，以及同一控制下且不需要支付對價的企業(yè)合并。

基于特殊重組的吸收合并必須滿足的以上四個條件，企業(yè)不以合理的商業(yè)目的且只以降低稅負為目的合并一些與自身業(yè)務(wù)毫無關(guān)聯(lián)虧損企業(yè)的行為，不符合財稅[2009]59號文中帶有反避稅特征的限定條件，那么，稅務(wù)機關(guān)可以依據(jù)財稅[2009]59號文的規(guī)定將其合并行為認(rèn)定為一般重組，被合并方的虧損也不得在合并企業(yè)中彌補。另外，無論是一般重組還是特殊重組，企業(yè)想通過吸收合并虧損企業(yè)進行避稅的行為不僅不會實現(xiàn)其降低稅負和逃避監(jiān)管的目的，而且還可能會因為吸收合并虧損企業(yè)為自身的發(fā)展背上沉重的包袱。

公司收購

公司收購（acquisition）是指對企業(yè)的資產(chǎn)和股份的購買行為，是將資產(chǎn)、運營、管理的控制權(quán)從一個企業(yè)轉(zhuǎn)移到另一個企業(yè)，前者變成后者的子公司，但是其法人地位并不消失。收購的目的是為了實現(xiàn)業(yè)務(wù)的戰(zhàn)略投資組合。

《國際會計準(zhǔn)則第22號——企業(yè)合并》指出，企業(yè)收購是指由一個企業(yè)，即購買方，通過轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、承擔(dān)負債或發(fā)行股票等方式來獲得對另一個企業(yè)，即被購買方的凈資產(chǎn)的控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)。

企業(yè)收購的直接目的就是獲得目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營權(quán)或控制權(quán)，收購對象可以是目標(biāo)企業(yè)的股票，也可以是目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)。

在股權(quán)收購的情況下，收購方成為被收購方的股東，根據(jù)收購方購得的股權(quán)數(shù)量，收購結(jié)果大致有以下幾種類型：

參股，收購方購得目標(biāo)企業(yè)的部分股權(quán)，收購方進入目標(biāo)企業(yè)的董事會，不一定以控股為目的；

控股，收購方獲得目標(biāo)企業(yè)較多股權(quán)，成為目標(biāo)企業(yè)的控股股東；

全面收購，收購方以全面控制被收購方為目的，收購對方的全部股份，目標(biāo)企業(yè)轉(zhuǎn)化為收購方的全資子公司。

在資產(chǎn)收購的情況下，收購方取得目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營性資產(chǎn)，不成為目標(biāo)企業(yè)的股東。

與股權(quán)收購相比，資產(chǎn)收購的對象不是目標(biāo)企業(yè)的虛擬資本，而是目標(biāo)企業(yè)的實物資本，是實物交易。

并購企業(yè)不需要承擔(dān)目標(biāo)企業(yè)債務(wù)償還和人員安排等責(zé)任，交易的風(fēng)險小，交易也比較方便，而且所負責(zé)任較輕。

當(dāng)然，資產(chǎn)收購不利于充分發(fā)揮目標(biāo)企業(yè)的整體資源，一般也無法享受虧損遞延稅收優(yōu)惠。

公司收購流程

一、收購意向的確定（簽署收購意向書）

收購股權(quán)涉及一系列復(fù)雜的法律問題及財務(wù)問題，整個收購過程可能需要歷經(jīng)較長的一段時間，包括雙方前期的接觸及基本意向的達成。在達成基本的收購意向后，雙方必然有一個準(zhǔn)備階段，為后期收購工作的順利完成作好準(zhǔn)備。這個準(zhǔn)備過程必然涉及雙方相關(guān)費用的支出及雙方基本文件的披露，如果出現(xiàn)收購不成或者說假借收購實者獲取對方商業(yè)秘密的行為，必然給任一方帶來損失，同時為防止被收購方有可能與他人磋商收購事宜及最終拒絕收購的問題，必須有個鎖定期的約定，因此這個意向書必須對可能出現(xiàn)的問題作出足夠的防范。

二、收購方作出收購決議

在收購基本意向達成后，雙方必須為收購工作做妥善安排。收購方如果為公司，需要就股權(quán)收購召開股東大會并形成決議，如果收購的權(quán)限由公司董事會行使，那么應(yīng)由董事會形式收購決議，決議是公司作為收購方開展收購行為的基礎(chǔ)文件。如果收購方為個人，由個人直接作出意思表示即可。

三、目標(biāo)公司召開股東大會，其它股東放棄優(yōu)先購買權(quán)

這點是基于的《公司法》規(guī)定而作出的相應(yīng)安排，我們知道，股權(quán)收購實質(zhì)上是目標(biāo)公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，該行為必須符合《公司法》及《公司章程》的規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須經(jīng)過公司持表決權(quán)股東過半數(shù)同意，其它股東對轉(zhuǎn)讓的股權(quán)在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。那么要順利完成收購，目標(biāo)公司的股東必須就上述事項召開股東大會并形成決議，明確同意轉(zhuǎn)讓并放棄優(yōu)先購買權(quán)。上述股東會決亦是收購和約的基礎(chǔ)文件。

四、對目標(biāo)公司開展盡職調(diào)查，明確要收購對象的基本情況

盡職調(diào)查是律師開展非訴業(yè)務(wù)的一個基本環(huán)節(jié)，也是律師的基本素質(zhì)要求，在盡職調(diào)查過程中，律師必須本著勤勉、謹(jǐn)慎之原則，對被調(diào)查對象做全方位、詳細的了解，在此過程中，必要情況下可聘請相關(guān)會計機構(gòu)予以協(xié)助調(diào)查。盡職調(diào)查所形成的最終報告將成為收購方簽定收購和約的最基本的判斷，對盡職調(diào)查的內(nèi)容，可根據(jù)《律師承辦有限公司收購業(yè)務(wù)指引》規(guī)定的內(nèi)容操作，實踐中根據(jù)收購的目的作出有側(cè)重點的調(diào)查。

五、簽訂收購協(xié)議

在前述工作的基礎(chǔ)上，雙方就收購問題最終達成一致意見并簽署收購協(xié)議，收購協(xié)議的擬訂與簽署是收購工作中最為核心的環(huán)節(jié)。收購協(xié)議必然要對收購所涉及的所有問題作出統(tǒng)一安排，協(xié)議一旦簽署，在無須審批生效的情況，協(xié)議立即生效并對雙方產(chǎn)生拘束，同時協(xié)議亦是雙方權(quán)利義務(wù)及后續(xù)糾紛解決的最根本性文件。

公司兼并

兼并（merger）含有吸收或合并、吞并之意。一般情況下，兼并是兩家公司在相對平等的基礎(chǔ)上將業(yè)務(wù)進行整合，將其擁有的資產(chǎn)、運營、管理等資源進行整合，實現(xiàn)協(xié)同效應(yīng)。

其實，幾乎所有的合并都是由一家企業(yè)作為主導(dǎo)，接管另一家企業(yè)。

有人指出，狹義的兼并是指企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)交易獲得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使目標(biāo)企業(yè)喪失法人資格，并獲得目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)的經(jīng)濟行為；

廣義兼并是指企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)交易獲得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，并以獲得目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)為目的的行為。

無論是狹義還是廣義，兼并都是一種產(chǎn)權(quán)交易活動，是一種有償交易，可以通過購買資產(chǎn)或股權(quán)實現(xiàn)，支付的手段既可以是現(xiàn)金，也可以是股票或其他形式。

吸收合并是一家公司吸收另一家公司，被吸收公司解散，并依法辦理注銷登記，喪失法人資格，被吸收公司的債權(quán)、債務(wù)由吸收公司繼承，吸收公司辦理變更登記。

新設(shè)合并是指兩個以上公司合并設(shè)立一個新公司，原合并各方解散，合并各方的債權(quán)、債務(wù)由新公司繼承，合并各方依法辦理注銷登記，失去法人資格，并依法辦理新設(shè)公司的登記事項，成立一個新公司。

公司并購

并購的涵義則更為廣泛。它是指涉及目標(biāo)公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的各種產(chǎn)權(quán)交易形式的總稱。因此企業(yè)并購的過程實質(zhì)上是企業(yè)權(quán)利主體不斷變換的過程。兼并與并購兩者相較，僅僅是語意表達的側(cè)重點有所不同，前者強調(diào)行為，而后者更重結(jié)果。并且兩者都是經(jīng)濟學(xué)詞匯，而非嚴(yán)格意義上的法律術(shù)語。

進一步總結(jié)：

收購是指一個企業(yè)通過購買和證券交換等方式獲取其他企業(yè)的全部或部分股權(quán)。收購是指一家企業(yè)購買另一家企業(yè)的資產(chǎn)、股票等，從而居于控制地位的交易行為。按照收購的標(biāo)的，可以進一步分為資產(chǎn)收購和股份收購。

并購是指目標(biāo)公司控股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的各種產(chǎn)權(quán)交易形式的總稱，主要形式有合并、兼并、收購等。并購是兼并與收購的簡稱。兼并一般指兩家或兩家以上公司的合并，組成一個新的企業(yè)。原來公司的權(quán)利與義務(wù)由新的公司承擔(dān)。按照新公司是否新設(shè)，兼并通常有兩種形式：吸收合并和新設(shè)合并。

合并是指兩個或兩個以上的公司通過法定方式重組，原有的公司都不再繼續(xù)保留其法人地位。

兼并是指兩個或兩個以上的公司通過法定方式重組，只有兼并方繼續(xù)保留其法人地位。

兼并和收購之間的主要區(qū)別在于，兼并是企業(yè)之間合為一體，而收購僅僅取得對方控制權(quán)。由于在實踐中，兼并和收購?fù)茈y嚴(yán)格區(qū)分開，所以習(xí)慣上都將二者合在一起使用，簡稱并購。

來源：中國投行俱樂部