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網(wǎng)絡侵權著作權的構成要件有:
(1)須有侵犯網(wǎng)絡著作權的不法行為。
我國著作權法第47條和第48條規(guī)定了各種不同的侵犯著作權的使用行為,主要包括:1.未經(jīng)著作權人許可,發(fā)表其作品。即未經(jīng)著作權人許可,將其發(fā)表的作品公之于眾,侵犯其發(fā)表權的行為;2.未經(jīng)合作作者的許可,將與他人合作創(chuàng)作的作品當作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表,侵犯了其他作者的發(fā)表權、改編權或獲酬權;3.沒有參加創(chuàng)作,為謀取個人名利,在他人作品上署名;4.歪曲、篡改他人作品,侵犯了著作權人的修改權和保護作品完整權;5.未經(jīng)著作權人許可,以表演,播放,展覽,發(fā)行,攝制電影、電視、錄像,或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品(著作權法另有規(guī)定的除外);6.使用他人作品,未按規(guī)定付酬,侵犯了著作權人的獲酬權;7.未經(jīng)表演者許可,從現(xiàn)場直播其表演;8.剽竊、抄襲他人作品,即未經(jīng)作者或其他著作權人授權,將他人創(chuàng)作的作品當作自己的作品發(fā)表;9.出版他人享有專有出版權的圖書,侵犯了他人的專有出版權。10.未經(jīng)表演者許可,對其表演制作錄音錄像出版,侵犯了表演者權;11.未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復制發(fā)行其制作的錄音錄像制品。即盜版行為;12.未經(jīng)廣播電臺、電視臺許可,復制發(fā)行其制作的廣播電視節(jié)目;13.制作、出售假冒他人署名的美術作品。這些都是侵犯著作權的行為,但對于侵犯網(wǎng)絡著作權,還有一個重要的問題,就是網(wǎng)絡作品問題。
網(wǎng)絡作品是指在電子計算機信息網(wǎng)絡上出現(xiàn)的作品,有別于傳統(tǒng)作品的特殊作品,是借助數(shù)字化技術產(chǎn)生并在網(wǎng)絡上運行,擁有二進制數(shù)字編碼形式,具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式加以復制的文學、藝術和科學智力創(chuàng)作成果。因此世界各國普遍承認網(wǎng)絡作品是受著作權保護的客體。著作權,是指作者及其他著作權人依法對文學、藝術和科學、工程技術等作品所享有的各項專有權利。要證明網(wǎng)絡作品應受《著作權法》保護,就要證明該類作品屬于“作品”范圍。我國現(xiàn)行《著作權法》對網(wǎng)絡作品的保無明文規(guī)定。《著作權法》第3條列舉的八類受保護作品中也未包括。《著作權法實施條例》第2條對“作品”的含義作了解釋,即是“著作權法所稱作品,指文學、藝術和科學領域內具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果”。而網(wǎng)絡作品又是數(shù)字化作品,它盡管脫離有形載體,但并不影響其獨創(chuàng)性,并且任何網(wǎng)絡作品都必須以數(shù)字化形式固定在計算機的硬盤內,能夠被他人使用聯(lián)網(wǎng)主機閱讀、下載或用軟盤拷貝或直接的打印,因此符合能以某種有形形式復制的要求。因此,網(wǎng)絡作品符合《著作權法》及其實施條例中有關著作權及作品規(guī)定,理應受到法律保護。
(2)損害事實是侵權責任的必備構成條件。
王*鑒先生講損害“系指權利或利益受侵害時所生之不利益。易言之,損害發(fā)生前之狀態(tài),與損害發(fā)生之情形,而相比較,被害人所受之不利益,即為損害所在”。網(wǎng)絡運營商將版權人的作品上載到網(wǎng)絡上,給版權人是否造成損害,即是否造成“不利益”。知識產(chǎn)權的作用體現(xiàn)在被使用上,如果使用人越多,知識產(chǎn)權所體現(xiàn)的價值就越大。甚至可以講,如果這項知識產(chǎn)權從來未傳播,未被使用過,該權利的價值就無從實現(xiàn)。因此,衡量權利人是否遭受到了損害,應當結合從作品上載到網(wǎng)絡前后作者收到的經(jīng)濟利益和其他利益來考慮。“國外版權聯(lián)盟委托一些中介機構,對報紙和圖書上網(wǎng)以后對現(xiàn)有的媒體的發(fā)行率影響的進行研究,結論是負面并不是很大,甚至由于網(wǎng)上傳播,反而有正面影響。不論網(wǎng)上傳播是否有益于報刊的發(fā)行率,但一個結論是可以得出的:版權人的利益(或者不利益)是與網(wǎng)絡傳播對傳統(tǒng)媒體發(fā)行率的影響相關的。如果網(wǎng)絡傳播異常發(fā)達,導致報刊、雜志無人購買(發(fā)行率極大降低),我們可以認定作品一旦上載到網(wǎng)絡上,版權人就存在損害事實。反之,如果網(wǎng)上傳播的實際效果是給作品做宣傳,給版權人做廣告。網(wǎng)上宣傳促進了作品的銷售,則版權人因網(wǎng)上傳播而得益。雖然對于網(wǎng)上傳播是否給版權人帶來民事?lián)p害,需要作進一步調查研究,但在此認為鑒于我們網(wǎng)絡發(fā)展的現(xiàn)狀,版權人即使受到損害,其危害性也是極其微小的。同時正是由于網(wǎng)絡運營者的這些網(wǎng)絡上載行為,才豐富了中文網(wǎng)絡的內容,增加了中文網(wǎng)絡與世界上其他網(wǎng)絡的競爭力,這最終有利于包括版權人在內的全球華人的利益。但是從網(wǎng)絡著作權侵權方面看,損害事實是構成侵權的必備要件。
(3)須有主觀的過錯責任。
關于網(wǎng)絡著作權侵權的歸責原則,有三種不同的意見:一種認為應適用過錯責任原則,另一種認為應適用無過錯責任原則,再一種認為應適用過錯推定原則。在過錯責任原則下,網(wǎng)絡作品侵權的舉證責任由原告承擔,由于網(wǎng)絡上侵權行為的隱蔽性、靈活性、易變動性,發(fā)現(xiàn)侵權事實的著作權人,實難證明侵權行為及侵權行為人的過錯,即使已明知的侵權行為,都有可能被聰明的侵權人運用現(xiàn)代網(wǎng)絡技術加上種種規(guī)避法律責任的措施。如果適用無過錯責任原則,則網(wǎng)絡經(jīng)營者和廣大網(wǎng)絡用戶將可能動輒得咎,其結果將影響網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和互聯(lián)網(wǎng)應有之效用的發(fā)揮。況且,只要有侵權后果,便須賠償?shù)臒o過錯責任,也是廣大善意的網(wǎng)絡用戶所不能接受的,與法律公平之要求亦不符。基于此,對網(wǎng)上侵犯著作權的行為應采過錯推定責任為宜,將舉證責任加給侵權行為人或責任人,既保證被告有充分的辯解機會,又適當?shù)販p輕了著作權人的舉證責任,甚合法理。因為,一般人應當知道凡作品必有其著作權人,凡轉載、摘編或利用他人作品,均須征得著作權人的同意。這是有正常注意能力者之應盡義務,而凡是盡到了正常注意義務的人,都能在取得著作權人授權之后,或者以不違反法律規(guī)定的方式使用他人作品,只有當每個人在使用他人作品之前都能盡到正常注意義務之時,著作權的保護才有廣泛的社會基礎和思想基礎,而過錯推定原則能對此起到有力的推動作用。
我國涉及有關網(wǎng)絡著作權保護的法律具體規(guī)定是最高人民法院審判委員會第1114次會議上通過的《最高人民法院關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)。《解釋》對網(wǎng)絡終端用戶的侵權行為應適用何種歸責原則未作明文規(guī)定,《解釋》第二條第二款明確指出,“將作品通過網(wǎng)絡向公眾傳輸是屬于著作權規(guī)定的一種使用方式。著作權人理所當然享有使用方式或者許可他人使用這種方式,并由此獲得報酬的權利。”這就是說,任何人未經(jīng)著作權人許可不得將其作品上網(wǎng)傳輸,否則就是侵權行為,但法定許可的例外。
《解釋》第四、五、六條的規(guī)定具體闡述了網(wǎng)絡服務者法律責任,分別為:“網(wǎng)絡服務提供者通過網(wǎng)絡參與他人侵犯著作權行為的,人民法院將追究其與其他行為人或者直接實施侵權行為人的共同侵權責任。”,“提供內容服務的網(wǎng)絡服務提供者,明知網(wǎng)絡用戶通過網(wǎng)絡實施侵犯他人著作權的行為,或者經(jīng)著作權人提出確有證據(jù)的警告,但仍不采取移除侵權內容等措施以消除侵權后果的,人民法院也要追究其與該網(wǎng)絡用戶的共同侵權責任”,“提供內容服務的網(wǎng)絡服務者,對著作權人要求其提供侵權行為人在其網(wǎng)絡的注冊資料以追究行為人的侵權責任,無正當理由拒絕提供的,法院追究其相應的侵權責任。”同時在網(wǎng)絡服務提供者的免責條件部分指出:“如果著作權人不能或者沒有向網(wǎng)絡服務提供者提供其身份證明(如身份證、法人執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照等有效身份證件)、著作權權屬證明(包括著作權登記書、創(chuàng)作手稿等)和侵權情況證明(包括被控侵權信息的內容,所在位置等),則視為未提出警告或者未索要請求。”由此可知,網(wǎng)絡提供者是否承擔責任以“明知”這種主觀意識狀態(tài)為前提,其在“不知”或“應當不知”的情況下,即使造成了侵權后果也無需承擔責任。我們因此可推斷其適用《民法通則》中一般歸責原則,即過錯原則。
(4)不法行為和損害事實有聯(lián)系。
只有行為人的不法行為是導致版權人受損害的原因時,行為人的不法行為才能構成對網(wǎng)絡著作權的侵權。在涉及網(wǎng)絡著作權侵權行為和損害結果的因果關系中,往往存在直接和間接原因之分。譬如網(wǎng)主或用戶未經(jīng)版權人許可,將他人的作品在網(wǎng)絡上傳播,這一行為直接導致作品在網(wǎng)絡上傳播的后果產(chǎn)生。因此網(wǎng)主及用戶將作品在網(wǎng)絡上傳播是導致版權被侵害的直接原因,此時網(wǎng)主和用戶構成對版權的直接侵害。作品在網(wǎng)絡上傳播還必須得到網(wǎng)絡服務商在設備和技術的支持,沒有網(wǎng)絡服務商的幫忙,作品在網(wǎng)絡上傳播的后果就不會產(chǎn)生,因此,網(wǎng)絡服務商的行為是導致版權被侵權的見解原因。對于網(wǎng)絡服務商來說,只有在其明知或應知道網(wǎng)主或用戶實施了網(wǎng)絡版權侵權行為而沒有采取必要的防范措施時,即其主觀上有過錯時,才構成對著作權的間接侵害。
網(wǎng)絡侵權是計算機互聯(lián)網(wǎng)用戶通過互聯(lián)網(wǎng)侵害國家、集體或他人的民事權益,當侵權行為屬實將觸及到刑事責任。
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