背景陳述在沒有任何約定情形下，個人與公司之間的打款行為到底應(yīng)當(dāng)認定為投資?還是借貸?投資人如何主張返還投資款或借款?是不是認定為投資款就難以得到返還?只有借貸一種思路么?正如一千個人眼中有一千個哈姆雷特，打款行為如何認定在實踐中也很復(fù)雜。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十五條：“訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。”當(dāng)事人之間常常隱晦其詞，有些當(dāng)事人打款后多年若看見公司盈利頗豐，就要求兌現(xiàn)股權(quán)和紅利，而一看見公司經(jīng)營不善，就認定是借貸行為，要求公司或股東還錢。糾紛的產(chǎn)生，其根本是利益差距不能調(diào)和，這也是律師提供法律服務(wù)的價值所在。為了保護投資方，也為了避免客戶今后出現(xiàn)類似糾紛，特書此文。案例支持1.雖然標注“投資款”但結(jié)合當(dāng)事人真實意思表示，應(yīng)當(dāng)認定為借貸。施某與杭州某電子科技公司糾紛【基本案情】2007年5月，某電子公司因發(fā)展需要邀請施某投資，公司在收據(jù)上備注為“投資款”。2009年施某以民間借貸糾紛為由向法院起訴公司，要求歸還30萬元，2009年11月10日又申請撤訴。撤訴后，公司于2011-2014年陸續(xù)分多筆共打款10.5萬元給施某。2015年，施某再次提起訴訟，要求公司償還剩余欠款?！疽粚彿ㄔ海赫J定為投資款，判決駁回原告起訴】公司出具收據(jù)上寫明“投資款”，并非借款，施某也未能證明30萬元息借款。其次，施某于2009年起訴，后又撤訴，距離2015年已經(jīng)超過2年訴訟時效，即便是借款也因超過訴訟時效而應(yīng)駁回。【二審法院：認定為借款，判決支持原告的訴請】結(jié)合雙方相關(guān)陳述，雙方就施某通過投資成為股東并無合意，施某也未實際成為公司股東或通過他人代持股份，故本案施某向電子公司投資并未建立新增資本認購關(guān)系，而是欲通過投資獲得相應(yīng)的財產(chǎn)性收益，這種通過向公司進行貨幣投資，在不取得股東資格或權(quán)利的情況下享有財產(chǎn)性收益的權(quán)利義務(wù)安排，本質(zhì)上仍屬民間借貸關(guān)系。關(guān)于訴訟時效方面，由于2011年-2014年被告不定期向原告打款，應(yīng)視為和解后被告履行債務(wù)的行為，由于履行期限并未約定，2015年原告提起訴請并未超過訴訟時效。2、雖然認定為投資，但也可以通過舉證對方重大違約，投資目的無法實現(xiàn)，成功要求返還投資款。穆某與上?？萍加邢薰?、陳某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案【法院觀點】本院認為，穆某、陳某簽訂的《股權(quán)投資協(xié)議》系當(dāng)事人真實意思表示，不違反法律規(guī)定，應(yīng)為有效。根據(jù)該份協(xié)議約定，穆某出資50萬元后享有公司20%的股權(quán)，該20%的股權(quán)全部由陳某轉(zhuǎn)讓，公司注冊資本不變，故該份協(xié)議實質(zhì)是在陳某與穆某兩人之間形成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，股權(quán)轉(zhuǎn)讓款部分進入公司賬戶不影響本案合同的性質(zhì)。根據(jù)合同約定，在穆某支付第二筆款項之前雙方應(yīng)完成股權(quán)變更登記手續(xù)，現(xiàn)陳某未履行該項義務(wù)，已構(gòu)成違約，穆某有權(quán)解除合同并要求陳某承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。三、總結(jié)

本文開頭提到的幾個問題相信可以迎刃而解：法官在審理此類案件中也多結(jié)合打款行為、是否有投資或借貸的約定、有無工商登記或股東名冊變更、是否參與實際經(jīng)營等方面來判定當(dāng)事人之間的真實意思表示。

筆者注意到，有意思的是，一審法院往往會保守地按照案件“表面證據(jù)”來認定事實，而二審法院更傾向于“打開審理”，結(jié)合各項合同履行過程、雙方的真實意思表示來認定真實的法律關(guān)系。一些一審中已經(jīng)認定為“投資關(guān)系”的案件，經(jīng)過上訴，出現(xiàn)“翻烙餅”式(判決結(jié)果完全反轉(zhuǎn))的二審翻案結(jié)果也不在少數(shù)。筆者特別整理如下表格，以方便判斷打款行為的性質(zhì)認定，以饗讀者。律師建議：股權(quán)轉(zhuǎn)讓系要式法律行為，如果投資標的確系比較優(yōu)質(zhì)的股權(quán)，建議投資人簽署《股權(quán)投資協(xié)議》，明確投資標的、價格、股權(quán)登記時間、違約條款等，再進行投資打款行為。投資后，應(yīng)當(dāng)及時履行股東權(quán)利，如參與經(jīng)營、知情權(quán)、紅利分配權(quán)、決策建議權(quán)等，以實際行動參與公司的經(jīng)營和決策中。

若對投資標的前景不明確，建議直接簽署《借貸合同》，并注意訴訟時效及時進行催收。合同中應(yīng)當(dāng)約定借款履行期限、擔(dān)保方式、借款利息、償還方式等等，以方便違約時進行處置。

來源：法務(wù)之家 作者：楊喆律師，北京盈科（上海）律師事務(wù)所