建筑行業是國民經濟支柱性產業，但是目前我國建筑市場較為混亂，由于建筑從業企業過多，導致“僧多粥少”的局面日趨嚴重。這就使得施工企業以“能接上項目”為第一要務。在生存危機的壓迫下，施工企業在甲方面前始終處于被動地位，工程欠款也就在所難免了。加上一些地方政府為追求政績，不管資金是否到位，盲目上“形象工程”、“政績工程”，這都將導致資金不到位、周轉困難，甚至工程完工后也無法收回工程款的后果。而從律師從事多年建筑企業法律顧問的經歷中，建筑施工企業不僅要面對“甲方”惡意拖欠的難題，而更為急迫的是由于國家加大了對農民工等弱勢群體的保護力度，由于甲方工程款不到位，資金緊張，還可能引起分包商、材料商、勞務隊的訴訟，導致官司纏身。企業一旦接受一個欠款工程項目，就將陷入官司泥潭，企業忙于應訴協調等工作，既耽誤企業正常生產經營，又損害企業形象，甚至還為此造成工程虧損。為了避免出現這種狀況，建筑企業就要牢固樹立“工程款催收第一、證據保存第一”的風險防范意識。而本律師在各種建筑欠款糾紛案件辦理過程中，也積累了一些經驗，希望能給建筑施工企業一些建議。

1對業主逾期付款及時主張權利或保存證據

工程款一般分為動員預付款、進度款、結算款，質保金。首先在簽訂施工合同時，盡管相對甲方，施工方處于不利的地位，但是還是要據理力爭，爭取在合同中盡可能約定一個對施工方有利的預付款、進度款支付比例。因為，在工程進展過程中，施工單位享有主動權，如果業主建設單位延期付款就可以順延工期來制約業主，因此應當爭取在工程完工前最大限度的爭取支付較大數量工程款。再者，在工程進行過程中，一旦業主建設單位出現逾期支付預付款或進度款的情形，不能礙于情面，而不及時提出，應及時提出要求付款的書面申明或索賠申請。這樣一是可以在工程索賠程序中獲得主動，二是也為將來可能發生的訴訟提供了最充足的證據。再者，對于工程款的支付狀況要及時核對，必要是定期和業主建設單位采取財務對賬的方式來固定證據。對賬的書面單據要加蓋雙方的印章。這樣及時發生了糾紛也可以使得施工企業處于有利地位。

2充分利用建筑合同有效性問題來確保工程款回收

這個策略的背景是我國嚴格的建筑資質管理制度與目前建筑市場掛靠借用資質、轉包工程普遍存在的矛盾性。由于我國法律認定這些轉包、掛靠均屬于無效合同。因此，如果簽訂了這類合同后出現惡意拖欠工程款的現象，施工企業可以針對具體情況要求法院宣告合同無效。因為一旦合同無效，就存在返還工程款的問題，而且施工企業在合同無效后不僅可以要求承包人返還，而且在符合條件的情況下還可以要求法院判決業主建設單位直接對其返還工程款(業主支付后再從其應付承包人的款項中扣除即可)。這樣就將資金實力相對雄厚的業主建設單位牽涉進法律關系中來，為分包施工企業獲得欠款提供了有利保證。

3合理合法順延工期促使工程款支付

在律師接觸的工程欠款案件中還普遍存在一個問題：承包人因拖欠工程款提起訴訟，發包人往往以工期逾期為由提出反訴，提出逾期違約賠償來抵銷承包人的訴訟請求。因此，如果出現了逾期付款的問題，施工企業應當充分利用法律賦予承包人的順延工期的權利。此時，承包人應當及時書面催告發包人在合理期限內履行付款義務(或者委托律師第三方發出律師函以保存發出書面函件的證據)。發包人在合理期限內未履行付款義務，施工企業可以再次發函要求發包人賠償因此造成的停工、窩工等損失，并告知其相應順延工期。如果施工企業履行了合法的程序，那么就可以避免因為工程款拖欠后，陷入既要避免墊資施工損失又怕耽誤工資導致業主索賠的兩難境地。

4工程墊資應當做好約定確保合法化

施工企業墊資施工是目前建筑市場的一種常見現象。對此，我國法律之前曾命令禁止，但是隨著建筑市場的開放，墊資施工逐漸被認可。如果確實需要墊資施工，一是選擇墊資的形式，如大型項目根據本律師的經驗可采取bot特許經營、epc等交鑰匙工程形式來簽訂協議，這些形式是目前我國法律認可，可以獲得法律的保護；二是對于小型工程，一定要明確墊資的數額、支付期限、利息、墊資返還等細節。如果忽視了這些細節，那么墊資一般被法律視為工程欠款，施工企業的其他合法權益就得不到充分的保護。

5對有爭議的工程量和定價及時保存證據或提出司法鑒定

雖然簽訂了施工合同，但是由于工程本身的不確定性，在施工過程中出現工程量的改變也就在所難免了。一般對于工程變更，要及時按照業主建設單位要求履行工程變更的認可手續。在律師的司法實踐中，經常出現由于口頭約定變更，導致工程結算時對工程量和定價發生爭議導致訴訟發生的情況。對于這種情況，根據本律師經驗，施工企業可以采取三種方式來維護自己利益，一是根據合同約定，如果合同的補充協議對這部分工程量做了約定則可以作為依據；二是沒有合同約定的，可以根據當時施工雙方以及監理單位、材料商等第三方的工程量確認證據來計算工程量；三是參照簽訂合同時建設行政主管部門發布的計價方法和計價標準結算工程款(一般指建造定額標準)；四是如果雙方協商不成的，可以申請法院作司法鑒定(司法鑒定也是依據建筑定額標準鑒定)。對于上述四種途徑，施工企業可以根據工程的具體情況選擇采用。

6如何處理政府工程的審計報告價格與合同價格矛盾

對于政府投資工程需要對工程造價進行審計，因此本律師在辦理案件中遇到過業主建設單位要求按照審計報告價格結算工程款的。一般對于這類糾紛，一是可以依據合同的約定，如果合同中約定了工程價格按照政府審計報告結算的，那么應當按照審計價格來計算，據本律師所知，目前大部分規范運行的政府工程都在合同中約定了這個條款，防止發生爭議；二是如果合同沒有約定按照審計價結算，那么業主建設單位提出按照審計報告結算工程款是違法的，法律不予認可。

7積極主張工程欠款及利息

拖欠工程款現象在建筑領域非常常見。因此，對于欠款，施工企業一是要及時催收，二是要在合同中提前約定欠款的違約處理辦法。但是，在一些施工企業的看來，能要回本金就不錯了，所以往往能忽視了利息的權利。其實我國法律對工程欠款的利息作出了特別的保護性規定。施工企業首先可以要求支付合同約定的利息或者違約金。如果合同沒有約定，與其他債務不同(一般債務沒有約定利息的視為沒有利息)，即使工程欠款沒有約定利息施工企業仍然可以要求按照銀行同期同類貸款利率要求支付利息，法律也是支持的。利息應自約定付款次日起算。沒有約定付款時間或者按照約定難以確定付款時間的，利息自合同約定的工程款結算之日起算。難以確定工程款結算時間的，以工程交付次日起算。根據本律師處理類似工程欠款案件的經驗，施工企業提出利息賠償請求有以下好處，一是可以爭取法院判決利息賠償彌補資金占用損失；二是可以在訴訟或執行階段，以放棄利息為籌碼，丟卒保車，通過法院調解來爭取本金的及時返還。

8要特別注意工程欠款的訴訟時效問題

根據本律師辦理工程欠款案件的經驗，還有一個需要建筑企業特別注意的是訴訟時效問題。訟時效是指民事權利受到侵害的權利人在法定的時效期間內不行使權利，當時效期間屆滿時，人民法院對權利人的權利不再進行保護的制度。我國《民法通則》第135條規定的：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規定的除外。”這表明，債權債務訴訟的時效是兩年，也就是說施工企業對于工程欠款原則上應當在應付款之日起兩年內要求法院訴訟解決。根據本律師的經驗，由于目前施工企業承接工程本身較難，因此，對于欠款往往處于維護合作關系、礙于情面等因素，不積極主張，導致起訴時才發現由于時效已過而無法獲得法律的保護。其實即使存在這些不便起訴解決的情形，但并不妨礙施工企業通過其他變通方式，在維護雙方良好關系的前提下最大限度維護自己的合法權益。從本律師為建筑企業提供法律顧問服務的經驗出發，一般施工企業可以采取如下措施來防止超過訴訟時效：1、向業主或債務人送交書面催款函并要求對方簽收，如果簽收有難度，可以委托律師發律師函并辦理公證送達；2、合同中約定電子郵箱或者傳真，以電郵或傳真方式送達催款文書；3、對于下落不明或者消失的債務人，可以在一方住所地的省級有影響的媒體上刊登催款函。當然這些送達措施都要符合法律的規定，并符合法定形式，這樣就具有了法律認可的證據效力，可以延長訴訟時效，以便施工企業在方便時隨時起訴債務人，防止自己利益因為時效問題而導致損害。當然，對于已經超過訴訟時效的欠款，這就存在法律訴訟技巧問題，其實也可以提出訴訟或申請支付令、財產保全，法院也會受理，如果對方沒有提出訴訟時效已過的抗辯，則法院還有支持原告的可能，這就需要施工企業和律師共同研究具體的解決方式。

9業主不組織竣工驗收如何確定工程款支付時間

在本律師辦理的建筑案件中，部分業主為了拖延付款采取不答復竣工結算申請，不接受工程、不組織竣工驗收等方式，以此企圖規避工程款的支付義務的履行。根據我國法律，對業主的這些伎倆也規定了應對措施，一是建設工程已實際交付的，為交付之日；二是建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；三是建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。因此，對于業主的這些逃避付款義務的行為，施工企業應當及時采取必要的法律措施，或者及時起訴要求支付工程款。

10勞務分包方應當充分利用法律的特殊保護措施維護自己的合法權益

原則上，勞務分包方是不能直接起訴沒有合同關系的業主或者承包人的，但是由于勞務分包方往往涉及到農民工工資的問題，因此，法律對此做了特殊規定。如果施工方拖欠勞務分包方的款項，勞務分包方可以選擇兩種方式維權，一是起訴與自己有直接勞務分包關系的施工方；二是可以起訴業主建設單位和施工方，業主應當在欠付工程價款的范圍內對勞務分包方承擔責任。因此，如果業主建設單位拖欠施工方工程款導致施工方拖欠勞務費的，勞務分包方是可以通過起訴業主和施工方，由業主直接向勞務分包方支付款項來保護自己權利的。再者，將資金雄厚的業主建設單位列為被告，也有利于事實的查明和向業主施加壓力促使業主協助施工方及時支付勞務費用。

11房建工程施工人要及時行使工程留置權、優先受償權

由于房地產開發建設項目本身具有較高經濟價值，因此如果業主拖欠款項，施工企業一是行使工程留置權，即建設單位可以將在建或者完工的工程保留，并通過法院變賣等方式來實現自己的權益；二是行使建設工程價款優先權，特別是對于承建開發商開發的商品房項目，工程款優先于銀行的抵押權，發包方不能按合同支付工程款，經催告，施工企業可以申請人民法院拍賣在建工程或已完工工程，拍賣所得優先支付給施工企業。但建設工程價款優受償權從竣工之日(已完工工程)或約定竣工之日(在建工程爛尾)起必須在6個月內行使，且不得對抗已付清大部分房款的消費者。因此，當發包方出現財務危機，訴訟難以避免時，施工企業應當在竣工后6個月內及早向發包方催促工程款，否則過了6個月以后，工程款優先于銀行抵押權的權利就不復存在，施工企業很有可能打贏了官司拿不到錢。

12以債權轉讓形式變相取得工程欠款

工程欠款是個老大難問題，其解決必然要耗費大量的精力，貿然采取訴訟方式也會破壞雙方的合作關系，因此要綜合采取訴訟及非訴訟等多種手段來促使欠款得到及時償付。根據本律師的建筑法律經驗，對于欠款數額較大的三角債、連環欠款也可以嘗試采取債權轉讓方式來變相取得欠款。如果業主或總包單位沒有及時支付工程款，導致施工企業拖欠材料商、勞務隊的欠款，施工企業也可以采取債權轉讓的方式將自己享有的針對業主或總包單位的債權轉讓給自己的材料商、勞務隊等債務人，來抵消自己的債務，由債務人直接向業主追索欠款，這樣一來降低了施工企業的債務壓力，二來避免了直接訴訟方式維護了和債務人的良好關系。

13通過向政府部門信訪、投訴來實現債權

對于政府工程或者涉及農民工工資的勞務費用案件，可以通過向政府投訴、上訪、媒體披露、勞動監察或仲裁的的方式，借助其他社會力量來促使欠款方及時付款。

14以最低成本追繳工程欠款

施工企業被拖欠欠款，本身就承受了較大資金壓力，因此，在清收時要選擇采取最低成本的方式來維權。一是可以自行或委托律師協商解決，達成書面調解協議并公證；二是可以聘請專業律師做建筑企業的企業法律顧問或私人法律顧問，對欠款中出現的問題及時咨詢律師等專業人士，和律師建立長期合作關系，可以大大降低施工企業的清欠成本，可在律師指導下采取免費發律師函律師參與調解和政府投訴、訴訟仲裁風險代理等綜合手段來解決問題；三是選擇適當的訴訟方式，欠款訴訟需要交納法院訴訟費、律師費、辦案交通費等費用，如果選擇一個適當的訴訟請求可以降低法院收費比例而且能妥善解決問題。對于律師費用可以采取“敗訴不付或少付費、勝訴再付費”的方式，即一般風險代理(先付基礎費、辦案交通費，勝訴后再付后期費用)、全風險代理(先付辦案交通費，勝訴后再付較大數額后期費用)。

總之，對于工程欠款這個老大難問題建筑企業一定要樹立法律意識，在律師幫助下首先盡可能互諒互讓協商調解解決糾紛，如果協商不成，要及時采取訴訟仲裁手段維護自己的合法權益。

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