公司法務審合同必備技能

公司由于經營范圍不同，不同的公司日常涉及到的合同種類也是不盡相同。但是合同審核過程中存在一些共同的審核要點。這些合同審核的共同要點主要有合同簽署主體資格、合同的目的、合同的主要權利和義務、合同的違約責任、合同的管轄、合同的效力、以及合同解除權等，分別述明如下：

(一) 對合同相對方主體資格的審核

　　合同主體是否適格，對于合同是否有效非常重要。而且今后如果合同履行過程中出現糾紛，需要尋求法院、仲裁機構來解決糾紛的時候，第一步也是要先證明對方的主體資格。所以，合同審核中對于主體資格的審核，建議首先在合同中列明簽約主體的主要身份信息，如名稱、身份證件類型及號碼、地址、聯系方式等。同時也應要求對方提供相應的有效的證件復印件并且核對原件是否與復印件相一致。

　　同時，還應注意是否需要特別資格。比如建設工程承包合同中的承包人，需要具有相應的建設工程承包資質。一般情況下，該類需要特別資格的情況下，需要合同相對方在簽署合同時對其資質進行合理的注意。除應提供營業執照之外，還應提供相應的資質證書，以證明其具有相應的資質。

　　(二)對合同目的的審核

　　合同的目的，是日常合同審核中很容易忽略的內容。有人認為，只要把權利義務寫清楚，就不需要寫明合同目的。這樣的說法是有所欠缺的。合同本身的設立就是為了實現某一目的，而該目的的實現，是合同簽署之時各方達成一致的共同期許。亦即如果合同目的尚未實現，則該情況的出現與合同主體所期許的并不一致，從而可以反推出是否存在情勢變更、違約、不可抗力或者目的不達等的情況，進而進一步判斷各方的責任與損失的承擔。所以，從根本上來講，合同目的對于合同的訂立、履行以及責任損失的承擔具有重要的參考意義。

　　筆者建議在合同中應補充、完善“鑒于”條款，對合同的目的、前提條件等進行述明，以為今后的合同履行以及可能發生的爭議解決予以參考。

　　(三) 對主要權利和義務的審核

　　合同的主要權利和義務，是合同內容的具體約定。合同的權利義務應清晰無歧義，并且用詞應“法言法語”。

合同多種多樣，相應的合同的權利和義務也是多種多樣。但是法務在合同審核過程中，尤其應對合同各方的權利和義務是否清晰、是否準確、是否不存在歧義予以審核。這主要包括了以下兩點：

　　1、對于核心權利義務條款的把握。

　　公司法務審核新類型的合同，或者剛剛進入公司的新法務，往往對于合同中的權利和義務的審核一頭霧水，覺得難以下手或者不知道需要修改什么內容。筆者提出以下建議：

　　第一：通讀合同法中的相應章節條款以及合同法第六十一條及第六十二條。有名合同的審核內容，大部分已經寫在合同法中了，可以根據合同法的相應條款，予以詳細約定各方的權利和義務。但是有兩個問題需要注意：

　　(1)，合同法中明確法律責任的內容，建議在合同中述明清楚。例如“定金罰則”，建議將其內容清晰的約定在合同中。此舉有兩個目的，(a)，無論是己方還是合同相對方，無論是否掌握“定金罰則”具體內容的人員，均可以直觀的清晰的了解“定金”的含義以及法律上的后果，明確各方的權利和義務，以防止可能出現的“你說的其他的我都懂，可為啥這個‘定金’還要雙倍返還，你咋不提醒我呢?”等等溝通不足或者信息不對稱的情況產生。(b)清晰明確后，如果今后產生糾紛，也可以直接引用，防止因約定不清晰而增加舉證責任等情況。

　　(2)，合同法中的“當事人另有約定的除外”條款，應予以根據具體的需要修改成符合自身需求的內容。例如：合同法第一百四十二條“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。”該條款雖然明確了買方與賣方對標的物毀損、滅失的風險的承擔的時間分界點，但是由于法律給予當事人以約定優先的權利，故而在合同審核過程中，應該有效的利用該等權利，約定為更加符合自己風險管理特征的內容。如在買賣合同中，約定為以“驗收合格后風險由賣方轉移至買方”。

　　無名合同的審核，可以參照合同法中的相類似的合同條款，找出權利義務的核心關鍵點，予以審核。

　　第二，追隨權益及其變動的視角。公司簽署的合同，絕大多數為有償合同。有償合同的審核，最核心的應注意對價流動的過程。例如，買賣合同，即價款與標的物的流動。而跟隨價款的支付過程，以及標的物的交付過程，即可將交易過程中通常的核心風險予以提取出來并加以審核。價款的支付，包括了預付款金額及其支付時點、保證金及定金的金額以及轉為價款(或者其他處理等)的時點、價款支付的期數及期限，價款支付與發票出具的先后等內容。標的物的交付，包括了標的物是否準確清晰、交付時限、地點、批次、運輸、質量標準、驗收、質量保證期及維修等。從權益及其變動的視角，可以清晰有序的對合同約定的整個交易過程進行審核，從而完善不合理或者缺失的內容。

　　合同的核心權利義務條款，是合同審核過程中的重中之重，無論合同標的大小，相對人信譽如何，都應該對核心權利義務條款予以充分的、謹慎的審核，以保護公司的合法利益，防范可能出現的風險。

　　2、對于其他權利義務條款的把握。

　　核心權利義務條款固然重要，其他權利義務條款也同樣需要注意。特別是根據公司的實際情況以及實際需求，各個公司對于業務的處理方式不同，就會出現除了核心權利義務條款之外的特別的其他權利義務條款。如公司財務部門，可能從稅收角度，要求加入開具增值稅專用發票的條款。這類的條款，雖然不一定是合同中的核心條款，但是對于個別公司或者其他業務部門所關注的焦點來講也是至關重要，所以也需要予以細致審核。