【序言】

私募股權(quán)投資中，投資者作為出資方往往不會參與公司的實際運營，因此產(chǎn)生了信息不對稱所帶來的風險。為保護投資者免受信息不對稱和其他風險所帶來的不利影響，優(yōu)先權(quán)條款在風險投資交易文件中被廣泛使用。除了對風險的規(guī)避外，優(yōu)先權(quán)條款還體現(xiàn)了私募股權(quán)投資者在作出投資決定時，對退出方案的設計。本文旨在對私募股權(quán)投資中所涉及的13個優(yōu)先權(quán)條款進行解讀，使投融雙方更加了解優(yōu)先權(quán)條款的內(nèi)涵與外延，以期在交易實踐中更好地維護自身的權(quán)益。 

一、優(yōu)先購買權(quán)

優(yōu)先購買權(quán)（Right of First Refusal）是指在投資人事先同意的前提下，如果公司的創(chuàng)始人或其他普通股股東擬向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其所持有的公司全部或部分股權(quán)，投資人在同等條件下享有優(yōu)先受讓全部或部分擬出售股權(quán)的權(quán)利。其作用是對企業(yè)原始股東轉(zhuǎn)讓權(quán)利進行限制和制約，目的是為了最大限度地保護私募股權(quán)投資者的利益，以使得私募股權(quán)投資者可以享有有效的退出方式、參與收益可觀的交易，以及防止不必要或不受歡迎的股東進入企業(yè)。

（一）法律依據(jù)

《中華人民共和國公司法》第71條規(guī)定：

“有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。”

“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。”

“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

二、優(yōu)先認繳權(quán)

股東優(yōu)先認繳權(quán)（Right of First Offer）是指公司在發(fā)行新股時，投資方作為原始股東可以按照原持有的股份數(shù)量的一定比例優(yōu)先于他人進行認購股權(quán)的權(quán)利。

（一）法律依據(jù)

《中華人民共和國公司法》第34條規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。”

三、清算優(yōu)先權(quán)

清算優(yōu)先權(quán)（LiquidationPreference）又稱優(yōu)先清算權(quán)，是指持有優(yōu)先股的私募股權(quán)投資者有權(quán)在普通股股東之前按照事先約定的價格獲得企業(yè)清算價值的全部或一部分。

四、優(yōu)先分紅權(quán)

優(yōu)先分紅權(quán)(Dividend Preference)，是指當公司分配股息時，優(yōu)先股股東享有的優(yōu)先于普通股股東取得股息的權(quán)利。

五、知情權(quán)

知情權(quán)(Information Right)，又稱信息權(quán)，是指投資人了解和獲取公司的財務等情況和信息的權(quán)利。鑒于投資人投資公司后一般不參與公司的日常經(jīng)營管理，但作為公司股東之一，有必要讓投資人擁有對公司財務數(shù)據(jù)、重大事項的知情權(quán)。知情權(quán)可以保證投資人及時了解可能影響投資人利益的事項，從而做出一定的應對方式。

（一）法律規(guī)定

知情權(quán)是我國有限責任公司股東的重要權(quán)利，我國《公司法》第33條規(guī)定：

“股東有權(quán)查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。

“股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。”

六、共同出售權(quán)

共同出售權(quán)(Co-Sale Right)，是指目標公司首次公開發(fā)行之前，如果創(chuàng)始股東或其他普通股股東向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，投資人股東則有權(quán)按照擬出售股權(quán)的股東與第三方達成的價格和協(xié)議參與到這項交易中，按照其在目標公司中目前的持股比例向第三方轉(zhuǎn)讓股份。

（一）共同出售權(quán)的法律依據(jù)

我國《公司法》并沒有關于共同出售權(quán)的規(guī)定，共同出售權(quán)實際上是目標公司的股東之間就股權(quán)轉(zhuǎn)讓所作的特別約定。因此，在《公司法》沒有明確禁止的情況下，共同出售權(quán)條款在目前的中國法律框架下并沒有實質(zhì)性的障礙，投融資雙方可以在投資協(xié)議中對此約定，并據(jù)此修改公司章程。

七、反攤薄條款

反攤薄條款（Anti-dilution Provision），又稱反稀釋條款，是指在目標公司進行后續(xù)項目融資或者定向增發(fā)過程中，私募投資人避免自己的股權(quán)貶值或份額被過分稀釋而采取的措施。

（一）反攤薄條款的內(nèi)涵

反攤薄條款有廣義和狹義之分，廣義的反攤薄條款包含三類權(quán)利：轉(zhuǎn)換權(quán)（指公司股份發(fā)生送股、股份分拆、合并等股權(quán)重組情況時，轉(zhuǎn)換價格隨之作相應調(diào)整）、優(yōu)先購股權(quán)（優(yōu)先購買權(quán)和優(yōu)先認股權(quán)）、降價融資保護。狹義的反攤薄條款又稱棘輪條款，僅指在目標企業(yè)降價融資(down round)時，投資人為防止自己持有的股票價值降低而采取的措施。鑒于轉(zhuǎn)換權(quán)和優(yōu)先購股權(quán)已經(jīng)獨立成為私募投資人的權(quán)利要求，當前對反攤薄條款的理解更多側(cè)重于狹義的角度。

八、對賭協(xié)議

對賭協(xié)議（Valuation Adjustment Mechanism，VAM），直譯為“價值調(diào)整機制”，指的是投資方與融資方在達成投資協(xié)議時，對于未來不確定的情況進行一種約定：如果約定條件出現(xiàn)，投資方可以行使一種對自身有利的權(quán)利，用以補償高估企業(yè)價值的損失；否則融資方就可以行使另一種對自身有利的權(quán)利，以補償企業(yè)價值被低估的損失。

九、拖帶權(quán)

拖帶權(quán)（Drag-along Right），又稱強賣權(quán)、強制隨售權(quán)或領售權(quán)，是指如果被投資企業(yè)在一個約定的期限內(nèi)沒有上市，或雙方事先約定的出售條件成就，則投資人有權(quán)要求創(chuàng)始股東和自己一起向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，創(chuàng)始股東必須按投資人與第三方達成的價格和條件，按與投資人在被投資企業(yè)中的股權(quán)比例向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

十、保護性條款

保護性條款（Protective Provision），又稱重大事項否決權(quán)（Veto on Important Matters），是指投資人出于對自身作為小股東利益的考慮，以董事會成員或股東的身份要求對公司的重大事項以及與投資人息息相關的事項有否決權(quán)，或者說是反向的決定權(quán)。

（一）保護性條款的作用

私募投資中的保護性條款，是為保護作為小股東的私募投資者權(quán)益而作出的一種表決機制安排，這種安排既可能涉及股東會會議投票，也可能涉及董事會會議投票，通過此種安排，使特定行為非經(jīng)該私募投資人同意不得實施。

十一、回購權(quán)

回購權(quán)(Redemption Rights)是指投資人在特定情況下，要求公司或創(chuàng)始股東以特定價格購回其持有的股權(quán)的權(quán)利。投資人要求的特定價格一般為投資人股本投入加一定溢價。

十二、優(yōu)先投資權(quán)

優(yōu)先投資權(quán)，又稱優(yōu)先跟投權(quán)，是指如果公司發(fā)生清算事由且投資方未收回相應優(yōu)先清算金額的，則該投資方對于創(chuàng)始人一定年限內(nèi)從事的新項目享有優(yōu)先于其他投資人投資的權(quán)利。

十三、登記權(quán)

登記權(quán)（Registration Rights）是美國法下的概念，是由美國聯(lián)邦證券法和美國證券交易委員會（SEC）所規(guī)定的一項權(quán)利。因為在美國并非所有的普通股股票都是可以自由交易的，所以為了使自己的股票可以自由交易，投資人通常會要求公司將股票進行登記，該權(quán)利稱為登記權(quán)。

【總結(jié)】

通過以上對私募股權(quán)投資優(yōu)先權(quán)條款的解讀，我們認為優(yōu)先權(quán)條款能夠?qū)⑼顿Y中存在的固有信息不對稱問題所帶來的風險在投融雙方之間進行有效分配，具有一定的合理性與正當性，是合同自由的體現(xiàn)。希望投融雙方都能夠選擇對自身有益的優(yōu)先權(quán)條款，盡可能地規(guī)避投資中的風險，維護自身合法權(quán)益。

來源：網(wǎng)絡