【案情】

　【分歧】

　【評析】

　　筆者同意第二種意見，理由如下。

　　首先，所謂的“事后不可罰行為”，又稱共罰的事后行為。一般通說認為，事后不可罰行為是發生在狀態犯的前提下，行為人實施了一個先行為，在先行為侵犯的法益的范圍內又實施了一個對先行為造成的不法狀態加以保持或者利用同時并未侵犯新法益的后行為，這個后行為即可以為先行為所概括，無需再次予以法律評價。

　　由此，判斷是否屬于事后不可罰行為必須符合以下幾個要件：兩個行為的實施是基于同一個犯罪故意;第一個行為必須構成狀態犯;第二個行為沒有超出第一個行為的法益范圍;兩個行為均符合完整的犯罪構成要件。事后不可罰行為本質上是先行為已符合完整的犯罪構成，足以評價整個行為的性質，同時后行為能夠被主行為加以吸收，故無需另行定罪評價。

　　其次，交通肇事后叫人頂替的行為，前后兩行為侵害的范圍不同。交通肇事后讓人頂替的行為本質上可分為交通肇事后的“逃逸”和“頂替”兩個行為。

　　肇事者的“逃逸”是一種規避法律責任、侵害被害人權益的違法行為，屬于交通肇事中的從重評價的范圍，其侵害的是公共安全;而肇事者讓人“頂替”的行為雖然與交通肇事本身有一定的因果聯系，但其實質上侵害的是司法機關的正常訴訟活動，其侵害的法益顯而易見的已遠遠超出了前行為所能涵蓋的范圍。同時前后兩個行為的主觀狀態不同，事后不可罰的行為要求前后兩個行為基于同一個犯罪故意，而在交通肇事后讓人頂替的行為中，前一個交通肇事是過失犯罪，后一個讓人頂替的行為是明顯的故意行為，前后行為的主觀狀態是不相同的。

　　再次，叫人“頂罪”的行為符合妨害司法罪構成要件。 劉某交通肇事后造成嚴重的危害結果，即能構成交通肇事罪，不存在不法狀態的持續要求。之后，劉某叫許某“頂罪”的行為，屬指使他人作偽證，主觀上是為了逃避法律追究，主觀方面是出于直接故意，劉某明知自己叫許某頂替的行為會妨害國家司法機關的正常訴訟活動，卻希望這一危害結果發生，客觀方面表現為指使他人作偽證，已侵害司法機關的正常訴訟活動的客體，其行為符合妨害司法罪的構成要件。

　　(作者單位：江蘇省豐縣人民法院)

　　來源：中國法院網

　　作者：謝福志 趙貴欣