最高人民法院法經(jīng)（2000）24號函（函復(fù)遼寧省高級人民法院）

遼寧省高級人民法院：

你院“關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的請示”收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人做出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴訟，債權(quán)人以被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的開辦單位為被告起訴的，人民法院也應(yīng)予以準(zhǔn)許。該開辦單位對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人，如果不存在投資不足或者轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)情形的，僅應(yīng)作為企業(yè)清算人參加訴訟，承擔(dān)清算責(zé)任。你院請示中涉及的問題，可以參照上述精神辦理。

此復(fù)

最高人民法院法經(jīng)（2000）23號函（函復(fù)甘肅省高級人民法院）

甘肅省高級人民法院：

   你院（1999）甘經(jīng)終字第193號請示報(bào)告收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

   吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理局對實(shí)施違法行為的企業(yè)法人給于的一種行政處罰。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四十條、第四十六條和《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第三十三條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應(yīng)當(dāng)由某開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴。本案債務(wù)人新科公司在訴訟中被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，至今未組織清算組依法進(jìn)行清算，因此，債權(quán)人蘭州岷山制藥廠以新科公司為被告，后又要求追加該公司全體股東為被告，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，追加該公司的股東為共同被告參加訴訟，承擔(dān)清算責(zé)任。

最高人民法院關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題批復(fù)

1994年3月30日，最高人民法院

廣東省高級人民法院：

   你院《關(guān)于審理企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤并后的經(jīng)濟(jì)糾紛案件是否適用國發(fā)〔1990〕68號文規(guī)定的請示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

   一、企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷、歇業(yè)或者依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第二十二條規(guī)定視同歇業(yè)后，其民事責(zé)任承擔(dān)問題應(yīng)根據(jù)下列不同情況分別處理：

   1．企業(yè)開辦的其他企業(yè)領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照并在實(shí)際上具備企業(yè)法人條件的，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四十八條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以其經(jīng)營管理或者所有的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

   2．企業(yè)開辦的其他企業(yè)已經(jīng)領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，其實(shí)際投入的自有資金雖與注冊資金不符，但達(dá)到了《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第十五條第（七）項(xiàng)或者其他有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，并且具備了企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具備法人資格，以其財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。但如果該企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后，其財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，開辦企業(yè)應(yīng)當(dāng)在該企業(yè)實(shí)際投入的自有資金與注冊資金差額范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。

   3．企業(yè)開辦的其他企業(yè)雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但實(shí)際沒有投入自有資金，或者投入的自有資金達(dá)不到《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》第十五條第（七）項(xiàng)或其他有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，或者不具備企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具備法人資格，其民事責(zé)任由開辦該企業(yè)的企業(yè)法人承擔(dān)。

   二、人民法院在審理案件中，對雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但實(shí)際上并不具備企業(yè)法人資格的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)已查明的事實(shí)，提請核準(zhǔn)登記該企業(yè)為法人的工商行政管理部門吊銷其企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。工商行政管理部門不予吊銷的，人民法院對該企業(yè)的法人資格可不予認(rèn)定。

    三、從本批復(fù)公布之日起，本院法（研）復(fù)〔1987〕33號《關(guān)于行政單位或企業(yè)開辦的企業(yè)倒閉后債務(wù)由誰承擔(dān)》的批復(fù)第二條中關(guān)于如果企業(yè)開辦的分支機(jī)構(gòu)是公司，不論是否具備獨(dú)立法人資格，可以根據(jù)國發(fā)〔1985〕102號通知處理的規(guī)定和法（經(jīng)）發(fā)〔1991〕10號通知第六第的規(guī)定，即行廢止。

《合伙企業(yè)法》

 第九十一條　合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

《個人獨(dú)資企業(yè)法》

第二十八條 個人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。

最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）

第十八條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

   有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

  上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

  第十九條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

   第二十條 公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

   公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

   第二十一條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人為二人以上的，其中一人或者數(shù)人按照本規(guī)定第十八條和第二十條第一款的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任后，主張其他人員按照過錯大小分擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

   第二十二條 公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十一條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。

   公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

   第二十三條 清算組成員從事清算事務(wù)時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

   有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，依據(jù)公司法第一百五十二條第三款的規(guī)定，以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

   公司已經(jīng)清算完畢注銷，上述股東參照公司法第一百五十二條第三款的規(guī)定，直接以清算組成員為被告、其他股東為第三人向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

   第二十四條 解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司住所地是指公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。公司辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確的，由其注冊地人民法院管轄。

   基層人民法院管轄縣、縣級市或者區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件；中級人民法院管轄地區(qū)、地級市以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件。

當(dāng)前民商事審判工作應(yīng)當(dāng)注意的主要問題

--在全國民商事審判工作會議上的講話（摘要）

最高人民法院副院長　李國光

（2001年11月13日）

（本文刊登于最高人民法院公報(bào)2001年第6期）

（六）關(guān)于企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體確認(rèn)問題

　　已經(jīng)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，是否可以作為當(dāng)事人參加訴訟？如果不能參加訴訟，應(yīng)當(dāng)如何確定相應(yīng)的訴訟主體？是法院民商事審判實(shí)踐中長期困擾的普遍性問題。各地認(rèn)識不一，作法各異，目前迫切需要在總結(jié)有關(guān)審判經(jīng)驗(yàn)及教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，制定司法解釋進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定。在相關(guān)司法解釋出臺前，我先講幾點(diǎn)原則性意見。

　　第一，訴訟主體的確認(rèn)。企業(yè)在歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，是否可以作為訴訟主體參加訴訟，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情形區(qū)別對待：其一，對企業(yè)歇業(yè)情形下的處理。如果企業(yè)成立清算組負(fù)責(zé)清算其債權(quán)債務(wù)的，可以清算組為訴訟主體；如果企業(yè)歇業(yè)后完成注銷登記，但未成立清算組的，可以清算主體為訴訟主體；如果企業(yè)歇業(yè)后，既未辦理注銷登記，又未成立清算組的，可以歇業(yè)企業(yè)及清算主體為共同訴訟主體。其二，對企業(yè)被其主管部門或開辦單位撤銷情形下的處理。如果已經(jīng)成立相應(yīng)的清算組，可以清算組為訴訟主體；如果沒有成立清算組，則可以清算主體為訴訟主體。其三，對企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照情況下的處理。鑒于確定訴訟主體的目的主要在于明確民事訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者，故而在法律原則范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)盡量避免司法行為與行政行為之間不必要的沖突。應(yīng)當(dāng)注意的是，無論在企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中，如果存在多個清算主體的，均應(yīng)成為共同訴訟主體。

　　第二，清算主體的認(rèn)定。由于將企業(yè)因歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體，因此對于不同性質(zhì)的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關(guān)鍵。依照各國通例，股東和董事會負(fù)有在企業(yè)終止后清算企業(yè)債權(quán)債務(wù)的責(zé)任并被確定為企業(yè)基本的清算主體。依據(jù)我國公司法第１９１條和第１９２條以及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，我們認(rèn)為，清算主體應(yīng)是企業(yè)的股東或具有股東性質(zhì)的開辦單位、上級主管部門。具體而言，國有企業(yè)的清算主體是其上級主管部門；集體企業(yè)的清算主體是其開辦單位；聯(lián)營企業(yè)的清算主體是其聯(lián)營各方；有限責(zé)任公司的清算主體是其全體股東；股份有限公司的清算主體是其控股股東。

　　第三，清算主體的責(zé)任。由于清算主體在清理企業(yè)的債權(quán)債務(wù)過程中的主要職能和義務(wù)，就是盡量保全企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，采取合法的措施回收企業(yè)的對外債權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的保值甚至增值；加之，清算責(zé)任是我國民法通則、公司法和企業(yè)法直接規(guī)定的法律責(zé)任，因此，如果清算主體不履行清算義務(wù)而實(shí)際損害了企業(yè)債權(quán)人阿的合法權(quán)益，人民法院可以判令其在限定期限內(nèi)承擔(dān)清算責(zé)任，以被清算企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為限對該企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。此外，根據(jù)法人制度原則，雖然對于歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形下的企業(yè)的債務(wù)，清算主體不應(yīng)以其自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，但是如果清算主體在人民法院限定的期限內(nèi)不盡清算責(zé)任，造成企業(yè)財(cái)產(chǎn)毀損、滅失、貶值，甚至私分企業(yè)財(cái)產(chǎn)，致使債權(quán)人的債權(quán)受到實(shí)際損失的，則無疑對債權(quán)人構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)對債權(quán)人因此產(chǎn)生的損失承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。

河南省高院民事審判第一庭關(guān)于當(dāng)前民事審判若干問題的指導(dǎo)意見

第七十八條 企業(yè)歇業(yè)、撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題。

(一)企業(yè)歇業(yè)、撤銷或被吊銷營、業(yè)執(zhí)照后，尚未注銷的，負(fù)有清算之責(zé)的清算主體，可以單獨(dú)作為原告起訴；債權(quán)人僅起訴企業(yè)的，法院不應(yīng)主動追加清算主體為被告，債權(quán)人起訴企業(yè)和清算主體的，雙方均為被告 負(fù)有清算之責(zé)的主體是指：國有企業(yè)的上級主管部門，集體企業(yè)的開辦者，聯(lián)營企業(yè)的各投資主體，合資企業(yè)、參股企業(yè)的各發(fā)起人，子公司的母公司，有限責(zé)任公司的全體股東，股份有限公司的股東大會選定的股東人選(在股東大會不選定股東人選組成清算組的情況下；董事會應(yīng)當(dāng)是清算主體；在逾期不成立清算組的情況下，人民法院也可以根據(jù)債權(quán)人的。申請，指定清算組進(jìn)行清箅。人民法院如指定公司董事會進(jìn)行清算，應(yīng)當(dāng)符合公司法的規(guī)定)    企業(yè)被登記主管部門注銷的，僅由負(fù)有清算之責(zé)的主體為訴訟主體參加訴訟。

(二)清算主體作為被告參加訴訟，區(qū)分以下情況可分別或同時承擔(dān)以下責(zé)任：

1．賠償責(zé)任，即當(dāng)債權(quán)人起訴清算主體未盡清算之責(zé)，已造成企業(yè)財(cái)產(chǎn)流失、貶值，甚至被私分，債權(quán)人受到實(shí)際損失的，由清算主體承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)賠償責(zé)任。

2．清償責(zé)任，即當(dāng)債權(quán)人舉證證明清算主體在撤銷企業(yè)的申請中，承諾企業(yè)的債權(quán)債務(wù)已清理完畢而實(shí)際未予清理的，清算主體的該承諾屬公允諾，法院可據(jù)此允諾判其承擔(dān)清償責(zé)任。

3．補(bǔ)償責(zé)任，即當(dāng)債權(quán)人起訴清算主體投資不足，請求其補(bǔ)足投資的，法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

4．清算責(zé)任，即當(dāng)債權(quán)人起訴清算主體有未盡到善意管理人的注意義務(wù)對企業(yè)的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理，不能實(shí)現(xiàn)企業(yè)債權(quán)的保值等情況，請求其履行清算義務(wù)的，法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

(三)企業(yè)雖已領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，但開辦主體未投入自有資金，或自有資金達(dá)不到《中華人民共和國企業(yè)法人登記條例實(shí)施細(xì)則》第十五條第七項(xiàng)或其他法規(guī)規(guī)定的數(shù)額的，視為該企業(yè)不具備法人人格，民事責(zé)任由開辦主體承擔(dān)適用本條規(guī)定處理案件，也可參閱本書《企業(yè)歇業(yè)、營業(yè)執(zhí)照被吊銷、注銷民事訴訟主體的確定及民事責(zé)任的承擔(dān)方式》一文。

北京市高級人民法院關(guān)于企業(yè)下落不明，歇業(yè)，撤消，被吊銷營業(yè)執(zhí)照，注銷后訴訟主體及民事責(zé)任承擔(dān)責(zé)任若干問題的處理意見

（2001年10月9日，北京市高級人民法院審判委員會第二十二次會議通過）    根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定，以及最高人民法院有關(guān)司法解釋，現(xiàn)就審判實(shí)踐中企業(yè)下落不明、歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷后訴訟主體資格認(rèn)定、清算主體及民事責(zé)任承擔(dān)等適用法律問題，提出以下處理意見：

一、企業(yè)下落不明的訴訟問題　　

1、訴訟中，企業(yè)（被告）的法人執(zhí)照雖未注銷，但法院在原告提供的企業(yè)主要營業(yè)地、主要辦事機(jī)構(gòu)所在地、法人登記注冊地均不能查明其下落的，應(yīng)告知原告繼續(xù)提供被告的地址；不能提供或提供的地址仍查無下落的，視為起訴不符合《民事訴訟法》第一百零八條第（二）項(xiàng)之規(guī)定，可裁定駁回起訴。企業(yè)有共同責(zé)任人（共同被告）的，且該共同責(zé)任人并非下落不明、并能夠應(yīng)訴的案件，應(yīng)對下落不明的被告公告送達(dá)?！　?/p>

2、企業(yè)在訴訟中雖不應(yīng)訴、出庭，但在上述的主要營業(yè)地、主要辦事機(jī)構(gòu)所在地、法人登記注冊地有財(cái)產(chǎn)、人員的，應(yīng)采用公告或留置送達(dá)方式送達(dá)。

二、企業(yè)歇業(yè)后的訴訟問題　　

3、企業(yè)歇業(yè)是指企業(yè)停止經(jīng)營活動且不再繼續(xù)。企業(yè)歇業(yè)是企業(yè)終止的一種情形。實(shí)踐中，歇業(yè)一般分為兩種：一是企業(yè)自行申請歇業(yè)；二是企業(yè)領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后滿六個月尚未開展經(jīng)營活動或者停止經(jīng)營活動滿一年的，視同歇業(yè)。企業(yè)停業(yè)整頓，不存在終止情形的，不屬于歇業(yè)范疇?！　?/p>

4、訴訟中，法院依據(jù)原告提供的證據(jù)，認(rèn)為能夠證明企業(yè)（被告）停止經(jīng)營活動已滿一年，且不屬于停業(yè)整頓的，可認(rèn)定企業(yè)處于歇業(yè)狀態(tài)?！　∑髽I(yè)已無財(cái)產(chǎn)和人員，但能查明企業(yè)公章、執(zhí)照等由其上級主管單位掌握的，雖無本意見第3條規(guī)定的情形，仍應(yīng)按歇業(yè)處理。已歇業(yè)企業(yè)的年檢行為，不影響法院對企業(yè)歇業(yè)狀態(tài)的認(rèn)定。　　

5、企業(yè)歇業(yè)后應(yīng)依法進(jìn)行清算。但在注銷登記前，其法人資格仍然存續(xù)。　　

6、企業(yè)歇業(yè)后，已成立清算組負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，清算組延續(xù)歇業(yè)企業(yè)的法人資格，為訴訟主體，債權(quán)人起訴歇業(yè)企業(yè)應(yīng)以清算組為被告。　　

7、企業(yè)歇業(yè)后，無清算組織負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，債權(quán)人起訴可以歇業(yè)企業(yè)和清算主體為共同被告。債權(quán)人僅以歇業(yè)企業(yè)為被告起訴的，法院亦應(yīng)受理?！　?/p>

8、企業(yè)歇業(yè)后，債權(quán)人以清算主體為被告起訴，要求被告承擔(dān)投資不足、抽逃資金、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)或清算責(zé)任的，法院應(yīng)予受理?！　?/p>

9、一審立案后發(fā)現(xiàn)被告歇業(yè)的，應(yīng)債權(quán)人申請，法院可追加清算主體為共同被告?！　?/p>

10、二審訴訟中，債務(wù)人歇業(yè)的，如已成立清算組清理債權(quán)債務(wù)，可直接變更清算組為訴訟主體；無清算組清理債權(quán)債務(wù)的，訴訟仍繼續(xù)進(jìn)行。債權(quán)人要求清算主體承擔(dān)投資不足、抽逃資金、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)或清算等責(zé)任的，應(yīng)另行起訴。三、企業(yè)被撤銷后的訴訟問題　　

11、企業(yè)被撤銷是指企業(yè)根據(jù)其上級主管部門的決定，自行或由其上級主管部門辦理注銷登記，使企業(yè)法人資格消亡的特殊情形。企業(yè)被決定撤銷后應(yīng)依法予以清理債權(quán)債務(wù)，清理后辦理注銷登記?！　?/p>

本意見所稱“企業(yè)被撤銷”，僅指企業(yè)被決定撤銷但未辦理或未辦理完畢注銷登記的情形。已辦理注銷登記的有關(guān)問題按照企業(yè)被注銷的規(guī)定處理?！　?/p>

12、企業(yè)被撤銷后，成立清算組清理債權(quán)債務(wù)的，清算組為訴訟主體，可以起訴應(yīng)訴。債權(quán)人起訴被撤銷的企業(yè)應(yīng)以清算組為被告。　　

13、企業(yè)被撤銷后，無清算組織清理債權(quán)債務(wù)的，作出該撤銷決定的機(jī)構(gòu)作為清算主體應(yīng)參加訴訟。債權(quán)人起訴應(yīng)以被撤銷的企業(yè)和作出該撤銷決定的機(jī)構(gòu)為共同被告。　　

14、企業(yè)被撤銷后，債權(quán)人起訴作出該撤銷決定的機(jī)構(gòu)，要求其承擔(dān)清算責(zé)任的，法院應(yīng)當(dāng)受理。

 四、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題　　

15、吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理部門依照國家工商行政管理法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未注銷登記前，雖然喪失經(jīng)營資格，但其法人資格仍然存續(xù)。　

16、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，成立清算組負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，清算組為訴訟主體，債權(quán)人起訴被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)應(yīng)以清算組為被告?！　?/p>

17、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，無清算組織負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，債權(quán)人起訴可以被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)和清算主體為共同被告?！　?/p>

債權(quán)人僅以被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)為被告起訴的，法院應(yīng)予受理?！　?/p>

18、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，債權(quán)人僅以開辦單位或清算主體為被告起訴，要求被告承擔(dān)投資不足、抽逃資金、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)或清算等責(zé)任的，法院應(yīng)予受理。　　

19、一審立案后發(fā)現(xiàn)被告被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，應(yīng)債權(quán)人申請，法院可追加清算主體為共同被告。　　

20、二審訴訟中，債務(wù)人被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，如成立清算組清理債權(quán)債務(wù)，可直接變更清算組為訴訟主體；無清算組清理債權(quán)債務(wù)的，訴訟繼續(xù)進(jìn)行。債權(quán)人如要求清算主體承擔(dān)投資不足、抽逃資金、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)或清算等責(zé)任的，應(yīng)另行起訴。　　

21、債權(quán)人被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，如已成立清算組清理債權(quán)債務(wù)，清算組作為原告參加訴訟，債權(quán)人在訴訟中的權(quán)利義務(wù)由清算組繼受。無清算組織的，清算主體可以申請加入訴訟作為共同原告；清算主體不申請加入的，不影響案件的繼續(xù)審理。　　

22、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照且未成立清算組，其清算主體先于該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照或注銷登記的，因企業(yè)法人資格尚未消亡，訴訟繼續(xù)進(jìn)行。　　

清算主體先于該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后成立清算組的，清算組可以與該企業(yè)作為共同訴訟主體參加訴訟。清算主體先于該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未成立清算組的，或清算主體先于該企業(yè)被注銷登記的不再繼續(xù)追及。

五、企業(yè)注銷登記后的訴訟問題　　

23、企業(yè)注銷登記后，法人資格終止。　

24、企業(yè)被注銷登記時，清算主體或第三人在工商管理部門承諾企業(yè)注銷登記后遺留的債權(quán)債務(wù)由其負(fù)責(zé)的，債權(quán)人可以做出承諾的清算主體或第三人為被告，要求其承擔(dān)清償責(zé)任。

25、企業(yè)未經(jīng)清算即被注銷登記，第三人在工商管理部門的注銷登記中承諾償債，債權(quán)人既可以對清算主體或承諾償債人擇一而訴，要求其承擔(dān)清償責(zé)任；也可以二者為共同被告要求二者承擔(dān)共同清償責(zé)任。　　

26、被注銷登記的企業(yè)為債權(quán)人的，如有權(quán)利義務(wù)承受人，可應(yīng)其申請直接變更其為訴訟主體；無權(quán)利義務(wù)承受人或權(quán)利義務(wù)承受人表示不參加訴訟的，終結(jié)訴訟。

六、清算主體　　

27、清算主體應(yīng)依歇業(yè)、被撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷登記企業(yè)的不同性質(zhì)分別確定：　　

（1）國有企業(yè)以企業(yè)的上級主管部門為清算主體；　　

（2）集體企業(yè)以企業(yè)的開辦單位、部門，或投資人為清算主體；　　

（3）聯(lián)營企業(yè)以各投資主體為清算主體；　　

（4）子公司以母公司為清算主體；　　

（5）有限責(zé)任公司以全體股東為清算主體；　　（6）股份有限公司以公司章程規(guī)定負(fù)有清算責(zé)任的股東、或股東大會選定的股東為清算主體；股東大會不能選定清算組的，派員擔(dān)任董事會成員的股東為清算主體；　　

（7）外商投資企業(yè)應(yīng)依據(jù)《外商投資企業(yè)清算辦法》進(jìn)行清算，成立清算組（清算委員會）。未成立清算組的，清算主體為各方股東。中外合資、合作企業(yè)外方已不存在的，中方股東應(yīng)通過申請?zhí)貏e清算程序?qū)ζ髽I(yè)進(jìn)行特別清算，成立特別清算委員會。未成立特別清算委員會的，中方股東為清算主體。　28、債權(quán)人起訴的清算主體有誤，法院查明后，應(yīng)裁定駁回起訴?！?/p>

29、公司股東較多時，債權(quán)人起訴要求股東承擔(dān)清算責(zé)任的，既可以全部股東為被告，也可以其中部分股東為被告?！　?/p>

債權(quán)人以部分股東為被告時，此部分股東應(yīng)為公司章程規(guī)定負(fù)有清算義務(wù)的股東，或公司的大股東，或派員擔(dān)任公司董事會成員的股東?！　?/p>

但債權(quán)人要求股東承擔(dān)投資不足、抽逃資金或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等責(zé)任時，應(yīng)針對具有投資不足、抽逃資金或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等行為的股東進(jìn)行訴訟?！　?/p>

30、債權(quán)人起訴有限責(zé)任公司或股份有限公司后，債權(quán)人申請追加清算主體時，清算主體成員較多，依據(jù)有關(guān)規(guī)定又不能產(chǎn)生清算組的，法院可直接指定清算組人選，并限期清算。指定的清算組成員應(yīng)為派員擔(dān)任公司董事會成員的股東。

七、清算主體的民事責(zé)任　　

31、清算主體參與訴訟的基本民事責(zé)任為清算責(zé)任?！　?/p>

清算責(zé)任包括以下內(nèi)容：

（1）對原企業(yè)的財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理，以原企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償債權(quán)人的債權(quán)；

（2）原企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)依據(jù)《破產(chǎn)法》、《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定申請債務(wù)人破產(chǎn)。　　

32、法院判令清算主體承擔(dān)清算責(zé)任的，應(yīng)限定清算責(zé)任期限。清算期限由法院根據(jù)具體情況確定，一般可限定6個月內(nèi)清算完畢。　

33、債權(quán)人以企業(yè)和清算主體為共同被告，清算主體承擔(dān)清算責(zé)任的，應(yīng)判決債務(wù)人承擔(dān)給付義務(wù)；清算主體承擔(dān)清算責(zé)任，并以清理的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)人的清償責(zé)任。債權(quán)人僅起訴清算主體要求其承擔(dān)清算責(zé)任的，可判決清算主體對債務(wù)人進(jìn)行清算，承擔(dān)清算責(zé)任。　　

34、清算主體在法院確定的期限內(nèi)未盡清算責(zé)任，或在企業(yè)存在歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情形后一年內(nèi)不盡清算責(zé)任的，債權(quán)人可直接申請法院指定有關(guān)單位成員進(jìn)行清算。法院指定中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行清算的，清算費(fèi)用由清算主體承擔(dān)?！　?/p>

35、清算主體在法院確定的期限內(nèi)未盡清算責(zé)任，或在企業(yè)存在歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情形后一年內(nèi)不盡清算責(zé)任，造成企業(yè)財(cái)產(chǎn)毀損、滅失、貶值等，致使債權(quán)人的債權(quán)遭受實(shí)際損失的，清算主體應(yīng)對債權(quán)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。　　

賠償責(zé)任應(yīng)限定在清算主體未盡清算責(zé)任所形成的損失范圍內(nèi)?！　?/p>

36、企業(yè)的投資人作為清算主體存在投入注冊資金不實(shí)，但已達(dá)到企業(yè)法人注冊資金法定最低數(shù)額的，或存在抽逃資金、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)等行為的，應(yīng)在其投資不實(shí)、抽逃、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。　　

37、企業(yè)的投資人作為清算主體投入的注冊資金不實(shí)，未達(dá)到企業(yè)法人注冊資金法定最低數(shù)額，且企業(yè)在訴訟時自有資金亦未達(dá)到企業(yè)法人注冊資金法定最低數(shù)額的，應(yīng)認(rèn)定為企業(yè)不具有法人資格。企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)由清算主體承擔(dān)清償責(zé)任?！　?/p>

38、清算主體在工商登記管理機(jī)關(guān)注銷企業(yè)登記時，承諾對企業(yè)遺留的債權(quán)債務(wù)負(fù)責(zé)的，或表示企業(yè)的債權(quán)債務(wù)已清理完畢而實(shí)際并未清理的，清算主體應(yīng)對債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任?！　?/p>

企業(yè)債權(quán)債務(wù)經(jīng)合法清算程序清理完畢，債權(quán)人未在清算期間申報(bào)，而喪失受償權(quán)利的，清算主體不承擔(dān)責(zé)任?！　?/p>

39、債權(quán)人不要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任，而要求清算主體與企業(yè)共同承擔(dān)或獨(dú)自承擔(dān)賠償或清償責(zé)任，但清算主體沒有承擔(dān)賠償或清償責(zé)任事由的，應(yīng)判決駁回債權(quán)人對清算主體的訴訟請求。

 八、其他　　

40、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，其權(quán)利能力、行為能力受到限制，應(yīng)停止清算以外的經(jīng)營活動。成立清算組的，由清算組為訴訟主體，清算組組長為負(fù)責(zé)人。未成立清算組的，法院在法律文書中應(yīng)將企業(yè)列明，并在審理查明事項(xiàng)中說明企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的有關(guān)情況。　　

被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法定代表人、負(fù)責(zé)人或委托代理人可以該企業(yè)法定代表人、負(fù)責(zé)人或委托代理人身份參加訴訟。對于法定代表人、負(fù)責(zé)人不能證明其身份的，應(yīng)要求其出具工商行政管理部門或有關(guān)單位的證明?！　?/p>

41、訴訟中，債權(quán)人主張企業(yè)投資不實(shí)的，對企業(yè)投資是否到位的舉證責(zé)任，應(yīng)由企業(yè)或企業(yè)的開辦單位承擔(dān)。　　

42、清算組作為訴訟主體，或企業(yè)與清算主體為共同訴訟主體的，應(yīng)依據(jù)最高法院確定的有關(guān)經(jīng)濟(jì)案件案由確定案件案由，案由不因清算組或清算主體參加訴訟而改變?！　?/p>

債權(quán)人僅起訴清算主體，要求其承擔(dān)清算責(zé)任的，案由應(yīng)確定為企業(yè)清算糾紛?！　?/p>

債權(quán)人僅起訴清算主體，要求其承擔(dān)投資不足、抽逃資金轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等侵權(quán)責(zé)任的，案由應(yīng)確定為侵權(quán)賠償糾紛?！　?/p>

43、本意見自發(fā)布之日起實(shí)施。本院《審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件若干問題的解答》以及其他批復(fù)內(nèi)容與本意見矛盾的，以本意見為準(zhǔn)；已經(jīng)受理尚未審結(jié)的案件適用本意見。

文章來源：民事法律參考