調解

　　在我國的司法實踐中始終占據著重要地位，大量的民事紛爭以調解結案，不僅節約了大量司法資源，也為當事人平息矛盾、化解紛爭發揮了重要作用。與傳統的民事案件相比，商事案件的調解率始終較低。

　　為提高商事案件的調解率，促進商事糾紛案結事了，青島市市北區人民法院民二庭王麗娜對該院2015年至2017年調解結案的合同糾紛和公司類糾紛商事案件進行了匯總梳理，發現訴訟保全程序對案件調解率有較大影響，通過對該類案件統計、分析，提出了對策建議。

　　案件基本情況及特點

　　2015年以來，市北法院共審結合同糾紛和公司糾紛類商事案件3613件，其中以調解方式結案的744件，調解率為20.6%;調解的案件中涉及訴訟保全程序的共219件，約占調解結案案件總數的30%，占全部商事案件總數的6.1%。當事人申請了訴訟保全且調解結案的案件主要特點有：

　　01

　　訴訟保全的有效保全率較高

　　在219件案件中，查封到有效保全財產的案件為190件，占案件總數的86.76%，其余的29件，10件是在原告提交財產保全申請后尚未采取財產保全措施，雙方當事人就已經達成調解協議，因此，未查封到有效保全財產的案件僅占4.11%。

　　案件審理時間明顯減少

　　02

　　市北法院2015-2017年審結的商事案件，以判決方式結案的案件，平均審理時間為187.23天;涉及訴訟保全且調解的案件平均審理時間為130.3天，比判決方式結案的案件少30.41%;而2017年以來，涉及訴訟保全且調解的案件平均審理時間為118.5天，比當年以判決方式結案案件的審理時間少36.2%。

　　03

　　原告主體為非個人的比例較高，

　　原告委托律師代理訴訟的比例較高

　　在219件涉及訴訟保全且調解的案件中，原告主體為非個人的案件169件，占77.17%。委托律師代理訴訟的案件197件，占89.96%。

　　保全的對象更為廣泛

　　04

　　保全的對象由過去單一的凍結銀行存款擴展為凍結房屋、查封車輛、股權、有價證券等多種方式。據統計，該219件案件中，申請保全房屋的48件，申請保全車輛的20件，申請保全土地的13件，進一步發展為申請保全股權、期貨、執行款等，其中，申請查封到期債權的6件，查封股權等其他財產的4件。

　　05

　　擔保方式多樣化

　　根據法律規定，為確保當事人正確行使訴訟保全這項訴訟權利，避免濫用給被申請人造成不必要的損失，法院可以責令當事人提供擔保。這些案件中，申請人采用自有或擔保人所有的房屋作為擔保較多，占總數的一半以上。另外，也有不少申請人用車輛、存款、設備等作為擔保物。近年來，采用訴訟財產責任保險作為擔保的案件開始增多，2015年有2件，2016年12件，2017年10件。

　　原因分析

　　01

　　保全是否有效對調解率有較大影響

　　通過對219件涉及訴訟保全且調解成功的案件進行統計，發現有效保全率與案件調解率之間，呈現比較明顯的正比例關系。申請訴訟保全后，能夠保全到有效財產的案件調解率一般超過85%，說明只要保全成功，即使被保全的財產并未達到訴訟標的額，被告配合調解的概率也會大大提升。究其原因，關鍵是訴訟保全給被保全方造成了一定程度的訴訟成本壓力，促使被告更加積極地參加訴訟和更有誠意地解決糾紛，從而促進案件有效解決。

　　送達保全中心對提高審判效率作用明顯

　　02

　　與以判決方式結案的案件相比，申請訴訟保全且以調解方式結案案件的審理時間減少了30.41%。但考慮到實施訴訟保全程序花費的時間，這些商事案件根據買賣合同糾紛管轄權規定，訴訟當事人并非都在市北區，而是分散在全國各地，實施訴訟保全需要辦案法官多次協調，采取保全措施擠占了審判案件的時間。但在2017年市北法院成立送達保全中心后，對訴訟保全申請進行集中辦理，當年調解結案的案件與判決結案的案件相比，審理時間平均減少67.23天，對減少占用有限司法資源的作用明顯。

　　03

　　訴訟保全的對象制約有效保全率

　　訴訟保全的措施主要有查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法，而相關措施的采用與保全的時間成本、便利程度、有效性和當事人提供的信息密切相關。目前最為常用的保全措施仍然是凍結銀行帳戶，采用率達到70%以上,因為銀行帳戶對企業經營而言，是資金來往、職工工資、稅款交納的重要途徑，是各種資源配置的中樞動脈，凍結帳戶對企業積極配合解決糾紛起著重要的作用。但近年來，隨著房屋等不動產價值的不斷上漲，且房屋查詢、查封較為便利，變現也較為容易，因此選擇房屋等作為保全對象的越來越多。反而，因為當事人之間多使用對公賬戶往來，查封銀行賬戶的保全有效率降低不少。

　　提起財產保全申請的主體仍較為單一

　　04

　　在訴訟中提起保全申請的當事人仍多為非個人主體，且多有律師參與。為保證不給被告的財產造成不必要的損害，法院在原告提起財產保全申請時，會要求當事人提供明確的財產線索，而當事人在調查取證上存在諸多不便。律師作為職業法律工作者，對訴訟保全的功能更為了解，對訴訟保全程序的使用更為嫻熟，因此當律師代理訴訟時，通常都會建議當事人申請訴訟保全，以利于當事人合法權益的實現。

　　對策建議

　　01

　　前移執行查控，化解線索困境

　　根據最高人民法院《關于辦理財產保全若干問題的規定》，申請保全的當事人首先應“提供明確的被保全財產信息”，確因客觀原因不能提供明確的被保全財產信息，但提供了具體財產線索的，人民法院可以依法裁定采取財產保全措施。但司法實踐中，能夠提供明確的被保全財產信息的當事人并不多見，一方面是當事人缺少查詢財產的正規途徑，另一方面是被申請人通常會轉移財產。因此，為提高訴訟保全的有效率，應依靠日益發展的信息化技術手段優化財產保全程序。例如，允許當事人通過申請，使用全國聯網的執行信息查控系統，查詢被保全人的具體財產，解決財產保全申請人常常無法提供被申請人銀行賬戶、房產信息、車輛信息等的問題，提高保全的成功率。

　　探索審判新模式，發揮調解效能

　　02

　　進一步將訴訟保全融合到審判程序和執行程序當中，以更好地促進審判程序的有效開展和防止執行程序的后續啟動。對法律關系明確，當事人爭議不大的案件，以保全促送達，以保全促調解。在訴訟的早期階段就控制債務人的財產，不僅在確認權利的判決生效后不易出現“執行難”問題，而且往往可以有力促進當事人調解和主動履行，甚至還有緩解“送達難”的功效。訴訟保全程序如果適用得當，可以發揮促進糾紛解決，從源頭上減少進入執行程序案件數量的功能，可最大限度減輕當事人訴累，降低訴訟成本。

　　03

　　整合保全資源，完善保全機制

　　審判實踐中，保全程序的獨立價值突顯出越來越重要的作用，但目前的保全機制制約著保全功能的發揮。在審判實踐中，需要有效整合保全的人力資源，充分優化保全事項和保全路徑，強化法院內部保全信息傳遞，完善保全的考核評估體系，從而推動保全工作的分工、銜接和外部配合。訴訟保全程序可以明確地區分為“審查申請/作出裁定”和“執行裁定/采取保全措施”兩個前后相繼的階段。將審查申請交由具有權限的部門查詢財產線索并作出裁定，然后交由獨立的保全部門采取保全措施。保全部門的相對獨立設置，保全事項的集中處理，有利于保全信息的統一匯總，實現保全信息的統籌管理，可以有效緩解審保合一工作機制下的審判壓力和疲于應對等情況。

　　主動釋明法律，加強司法宣傳

　　04

　　廣泛開展訴訟保全相關法律知識的宣傳，通過以案釋法、法律講座等形式，引導社會公眾學會運用訴訟保全制度維護自身合法權益。針對當事人無法提供明確的財產線索的現狀，由法官在案件立案及審理時進行必要的法律釋明，告知當事人可以采取的法律救濟途徑。另外，隨著經濟社會的發展，訴訟標的額逐步增高，訴訟保全必須提供擔保的法律規定，給當事人帶來了經濟負擔。與其他傳統的訴訟保全擔保方式相比，訴訟財產保全責任保險具有投保手續簡單、成本低等優勢，可以降低當事人因敗訴或保全申請錯誤帶來的風險，法院也可以通過用該保險代替傳統的擔保方式，降低保全審查風險，提高辦案效率。

　　來源：青島中院