法律依據(jù)

1.《中華人民共和國(guó)婚姻法(2001修正)》

第四十六條  有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償： 

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實(shí)施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的。

2.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問(wèn)題的解釋(一)》

第二十九條 承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無(wú)過(guò)錯(cuò)方的配偶。

人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對(duì)于當(dāng)事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請(qǐng)求，不予支持。

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請(qǐng)求的，人民法院不予受理。

3.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問(wèn)題的解釋(三)》

第十七條 夫妻雙方均有婚姻法第四十六條規(guī)定的過(guò)錯(cuò)情形，一方或者雙方向?qū)Ψ教岢鲭x婚損害賠償請(qǐng)求的，人民法院不予支持。

 相關(guān)案例

1.一方與他人婚外同居導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方可以向過(guò)錯(cuò)方請(qǐng)求離婚損害賠償——吳某訴趙某離婚糾紛、離婚后損害賠償糾紛案

案例要旨：婚姻存續(xù)期間，一方與他人長(zhǎng)期同居，不承擔(dān)家庭責(zé)任，導(dǎo)致夫妻感情破裂的，法院應(yīng)當(dāng)判決準(zhǔn)予離婚。因一方過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致離婚，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)向具有法定事由即有配偶者與他人同居行為的過(guò)錯(cuò)方提出損害賠償?shù)恼?qǐng)求。但是，無(wú)過(guò)錯(cuò)方向婚外第三者請(qǐng)求損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧！緛?lái)源：《中華人民共和國(guó)婚姻法案典》】

2.夫妻一方存在嚴(yán)重通奸行為對(duì)另一方造成了精神上的損害的，可以參照“同居的情形”，要求其承擔(dān)損害賠償金——陳春林訴安榮英離婚糾紛案

案例要旨：夫妻一方存在婚外性行為且與他人長(zhǎng)期保持不正當(dāng)關(guān)系，其不正當(dāng)行為被另一方當(dāng)場(chǎng)拿獲的，嚴(yán)重傷害了其夫妻感情，違背了相互忠實(shí)、相互尊重的法定夫妻義務(wù)，對(duì)另一方造成了精神上的損害，雖然通奸行為不符合與他人持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住的賠償要件，但應(yīng)對(duì)法律規(guī)定做放寬性理解，通奸可以參照“同居的情形”處理，要求其承擔(dān)精神損害賠償金。【審理法院：重慶市涪陵區(qū)人民法院  來(lái)源：《法信精選》】

3.夫妻一方有婚外性行為但未與他人同居的，另一方關(guān)于精神損害撫慰金的請(qǐng)求法院不予支持——黃利訴黃華離婚糾紛案

案例要旨：夫妻一方有婚外性行為的，存在過(guò)錯(cuò)，法院可判決過(guò)錯(cuò)方不分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，另一方請(qǐng)求過(guò)錯(cuò)方賠償精神損害撫慰金的，因過(guò)錯(cuò)方只實(shí)施了通奸行為而未與他人同居，法院不予支持。【來(lái)源：《法信精選》】

專家觀點(diǎn)

1．一方的行為不構(gòu)成重婚及與他人婚外同居，但與他人通奸并生育子女的證據(jù)是充分的，能否據(jù)此判決通奸一方承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任？

傾向性觀點(diǎn)認(rèn)為，既然一方當(dāng)事人提供的證據(jù)不能證明配偶一方重婚或與他人婚外同居，僅憑通奸并生育子女的事實(shí)是不能支持其離婚損害賠償請(qǐng)求的。因?yàn)椋傻膫?cè)重點(diǎn)在于制裁重婚及與他人婚外同居的行為，即制裁的是挑戰(zhàn)一夫一妻制的行為。而界定與他人婚外同居行為的客觀標(biāo)準(zhǔn)是“不以夫妻名義持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”，這里既要求共同居住的證據(jù)，還要求時(shí)間上的持續(xù)、穩(wěn)定。就通奸行為而言，通奸一次也有可能生育子女，不能因?yàn)樯俗优桶淹樾袨橛残哉J(rèn)定為與他人婚外同居的行為，這里有尺度和界限的問(wèn)題。【摘自《中華人民共和國(guó)婚姻法案典》，杜萬(wàn)華主編，人民法院出版社2014年出版】

2．適用《婚姻法》第四十六條與最高人民法院相關(guān)司法解釋的關(guān)系問(wèn)題

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》中指出：“人民法院審理離婚案件對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的處理，應(yīng)當(dāng)依照〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉〈中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法〉及有關(guān)法律規(guī)定，分清個(gè)人財(cái)產(chǎn)、夫妻共同財(cái)產(chǎn)和家庭共同財(cái)產(chǎn)，堅(jiān)持男女平等，保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益，照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方，尊重當(dāng)事人意愿，有利生產(chǎn)、方便生活的原則，合情合理地予以解決。”在2001年4月28日修訂后的《婚姻法》出臺(tái)之前，人民法院審理離婚案件處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題時(shí)，一般都遵循“照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方”的原則。

但修訂后的《婚姻法》規(guī)定了離婚損害賠償制度，對(duì)“過(guò)錯(cuò)”的認(rèn)定進(jìn)行了具體規(guī)定，即何為“過(guò)錯(cuò)”是法定的，也就是《婚姻法》第46條規(guī)定的四種情形：重婚的；有配偶者與他人同居的；實(shí)施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的。只要不具備以上四種過(guò)錯(cuò)情形，就可以認(rèn)定為無(wú)過(guò)錯(cuò)方。

《婚姻法》第39條明確規(guī)定了離婚時(shí)人民法院處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題的原則，即“照顧子女和女方權(quán)益”的原則。有種觀點(diǎn)認(rèn)為，《婚姻法》第46條規(guī)定的離婚損害賠償制度由于舉證困難，實(shí)際上形同虛設(shè)。現(xiàn)實(shí)生活中大量存在的是夫妻一方與他人的婚外性關(guān)系，尚不足以達(dá)到重婚或與他人同居的嚴(yán)重程度。如果可以舉證證明一方的通奸行為，在離婚分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)對(duì)另一方予以照顧，起碼是比較公平的。

但我們認(rèn)為，過(guò)去最高人民法院司法解釋中“照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方”原則中“無(wú)過(guò)錯(cuò)方”的含義是不明確的，法官可以根據(jù)每個(gè)案件的具體情況進(jìn)行自由裁量。修訂后的《婚姻法》實(shí)施后，“過(guò)錯(cuò)”是法定的，沒(méi)有法官自由裁量的余地，而離婚時(shí)分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的原則也是明確的，即“照顧子女和女方”的原則。

需要特別指出的是，現(xiàn)行《婚姻法》第12條規(guī)定：“無(wú)效或被撤銷的婚姻，自始無(wú)效。當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，由當(dāng)事人協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方的原則判決。”顯然，這里的無(wú)過(guò)錯(cuò)方是指對(duì)造成婚姻無(wú)效或被撤銷沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的一方當(dāng)事人。既然《婚姻法》對(duì)夫妻離婚時(shí)分割共同財(cái)產(chǎn)的原則及無(wú)效或被撤銷婚姻當(dāng)事人同居期間財(cái)產(chǎn)的分割原則均作了明文規(guī)定，最高人民法院的司法解釋精神不應(yīng)與《婚姻法》的規(guī)定相抵觸，故在適用新的《婚姻法》后，處理離婚時(shí)分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)問(wèn)題，不能再沿用以前最高人民法院司法解釋中“照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方”的原則。

離婚損害賠償是侵權(quán)行為的法律責(zé)任，性質(zhì)屬于債權(quán)；共同財(cái)產(chǎn)分割是夫妻在離婚時(shí)對(duì)共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的分割，性質(zhì)屬于物權(quán)的變更，分割時(shí)一般按照均等的原則，同時(shí)照顧子女和女方的權(quán)益。過(guò)錯(cuò)方對(duì)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)不能因?yàn)槠浯嬖谶^(guò)錯(cuò)而喪失。離婚損害賠償，應(yīng)該是分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)之后再賠償，賠償?shù)牟糠肿鳛閭鶛?quán)，判令在一定期限內(nèi)支付。【摘自《中華人民共和國(guó)婚姻法案典》，杜萬(wàn)華主編，人民法院出版社2014年出版】

3．建立侵害配偶權(quán)離婚過(guò)錯(cuò)損害賠償制度的意義及責(zé)任構(gòu)成

建立侵害配偶權(quán)損害賠償制度的意義，既是婚姻關(guān)系中的法定義務(wù)的內(nèi)在要求，又是婚姻關(guān)系民法屬性的直接反映，還是保護(hù)離婚當(dāng)事人合法權(quán)益的需要。近年來(lái)，社會(huì)上“包二奶”的現(xiàn)象較為嚴(yán)重，家庭暴力亦呈上升趨勢(shì)。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計(jì)，我國(guó)每年約有40萬(wàn)個(gè)家庭解體，其中多數(shù)起因于家庭暴力和夫妻一方與人有婚外情，或通奸、有配偶者與他人同居、重婚而導(dǎo)致的離婚。許多無(wú)過(guò)錯(cuò)的離婚當(dāng)事人因另一方的侵權(quán)違法行為，身心受到嚴(yán)重摧殘，卻得不到法律救濟(jì)。

《婚姻法》規(guī)定了侵害配偶權(quán)的離婚過(guò)錯(cuò)損害賠償制度，就可以有效地運(yùn)用民事制裁手段制裁重婚、“包二奶”、家庭暴力等違法行為，并在經(jīng)濟(jì)上予以制裁，對(duì)受害一方給予一定的補(bǔ)償，以有效保障婚姻家庭關(guān)系及婦女、兒童的合法權(quán)益。

確認(rèn)侵害配偶權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，必須具備以下構(gòu)成要件：

一是違法行為，就是以重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待遺棄的方式，致使配偶一方享有的配偶身份利益受到損害而違反配偶權(quán)保護(hù)法律的行為。

二是損害事實(shí)。侵害配偶權(quán)的損害事實(shí)，是使配偶身份利益遭受損害的事實(shí)。

三是侵害配偶權(quán)違法行為與配偶身份利益損害事實(shí)之間的因果關(guān)系。

四是主觀過(guò)錯(cuò)，即侵害配偶權(quán)的故意。

具備以上4個(gè)要件，即構(gòu)成侵害配偶權(quán)民事責(zé)任。

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