擔(dān)任多家公司的法定代表人嗎?.jpg)
一、什么是法定代表人?
具體來說,公司代表人可分為法定代表人和約定的代表人兩種,公司代表人的存在和產(chǎn)生,是因?yàn)楣咀鳛榉ㄈ耍ǚ缮蠑M制的人簡稱法人),其內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)可依法律或章程規(guī)定的程序形成“法人的意思”(如決議、決定)。由于公司是法律上擬制的人,其對外表示其意思進(jìn)而成立法律行為,不得不通過一個或多個自然人進(jìn)行,代表公司對外作出意思表示的自然人,為公司代表人,代表人是公司的組織機(jī)構(gòu)或“機(jī)關(guān)”,猶如公司之手足,代表人以公司名義所為之意思表示即公司本身的意思表示,以公司名義從事的民事活動,其法律后果由公司承受,如代表人有過錯,則公司可以追償。
我國民法總則第六十一條規(guī)定,依照法律或者法人章程的規(guī)定,代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人,為法人的法定代表人,也就是說,法定代表人是指按法律規(guī)定,需在公司登記機(jī)關(guān)登記的公司常任代表人,會直接載明在營業(yè)執(zhí)照上。同時(shí),公司也可以授權(quán)法定代表人以外的人就特定事項(xiàng)代表公司,該代表人即為約定的代表人。
二、不得擔(dān)任法定代表人的情形有哪些?
公司法規(guī)定,法定代表人由公司董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任,所以,擔(dān)任法定代表人的人,首選要滿足公司法對董事、高管的要求,公司登記機(jī)關(guān)也增設(shè)了限制,《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第四條規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的情形如下:
(一) 無民事行為能力或者限制民事行為能力的;
(二) 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的;
(三) 正在被公安機(jī)關(guān)或者國家安全機(jī)關(guān)通緝的;
(四) 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾五年的;因犯有其他罪,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾三年的;或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾五年的;
(五) 擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理,并對該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任,自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的;
(六) 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人,并對該企業(yè)違法行為負(fù)有個人責(zé)任,自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的;
(七) 個人負(fù)債數(shù)額較大,到期未清償?shù)模?br />
(八) 有法律和國務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。
此外,《企業(yè)信息公示暫行條例》第17條第3款,企業(yè)未依法及時(shí)、真實(shí)地履行信息公示義務(wù),被列入“嚴(yán)重違法企業(yè)名單”的,該企業(yè)的法定代表人,負(fù)責(zé)人“三年內(nèi)不得擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人”。
三、個人可以同時(shí)擔(dān)任多家公司的法定代表人嗎?
在本文第二點(diǎn)不得擔(dān)任法定代表人的情形中,同時(shí)擔(dān)任多家公司法定代表人并不在禁止情形之列,因此可以認(rèn)為,個人可同時(shí)擔(dān)任多家公司法定代表人,但應(yīng)注意構(gòu)成雙重勞動關(guān)系的可能及高管的競業(yè)禁止義務(wù)。
(一)構(gòu)成雙重勞動關(guān)系的可能
如第一點(diǎn)所述,法定代表人作為代表公司對外作出意思表示的機(jī)關(guān),與公司不是勞動關(guān)系。但是,公司法規(guī)定法定代表人由公司董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任,一般來說,董事一職由公司股東會選舉或委派,與公司不構(gòu)成勞動關(guān)系,如在董事一職之外兼任公司其它職位,受雇于公司,接受公司支配與管理,則可因其它職位與公司成立勞動關(guān)系。
經(jīng)理一職如與公司簽訂聘任合同,受公司規(guī)章制度管理,可被認(rèn)定與公司成立勞動關(guān)系,此時(shí),公司經(jīng)理如在其它(非同類業(yè)務(wù))公司擔(dān)任可能被認(rèn)定構(gòu)成勞動關(guān)系的經(jīng)理一職,存在雙重勞動關(guān)系風(fēng)險(xiǎn),如符合勞動合同法第39條用人單位解除勞動情形,公司可能以此為由解除經(jīng)理一職,使之不具備擔(dān)任法定代表人的條件。
(二)未經(jīng)股東會或者股東大會同意,公司法定代表人擔(dān)任其它經(jīng)營同類業(yè)務(wù)公司的法定代表人,違反競業(yè)禁止義務(wù),需對因此給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
公司法第148條第(五)款規(guī)定,未經(jīng)股東會或者股東大會同意,董事、高級管理人員不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會,自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù),因此,未經(jīng)股東會或股東大會同意,董事及經(jīng)理作為公司的高級管理人員,擔(dān)任經(jīng)營同類業(yè)務(wù)其它公司的董事或經(jīng)理屬于違法行為,因法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任,在此情況下?lián)谓?jīng)營同類業(yè)務(wù)公司的法定代表人,違反高管的競業(yè)禁止義務(wù)。
在實(shí)際案例中,存在一人擔(dān)任多家公司法定代表人,且經(jīng)營范圍與公司存在相同,承擔(dān)的責(zé)任是違反規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有,賠償公司損失。如西安市長安區(qū)人民法院(2017)陜0116民初6510號案:
“原告公司于2016年7月所形成的股東會議決議中雖涉及被告在其他公司擔(dān)任職務(wù)或?yàn)槠渌竟蓶|之事,并要求被告辭去原其他經(jīng)營公司的法定代表人職務(wù),并處理好各項(xiàng)目相關(guān)法律事宜,被告此后僅退出了一家公司,其他公司并未退出;經(jīng)本院查明被告確實(shí)為其他公司的股東或在其他公司擔(dān)任法定代表人,且部分公司的經(jīng)營范圍與原告公司的經(jīng)營范圍有相同之處,被告的行為雖違反了相關(guān)法律規(guī)定,但依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,只有被告上述行為給公司造成損失的,方承擔(dān)賠償責(zé)任,原告在庭審中并未就被告行為給公司造成相應(yīng)損失提供直接證據(jù)。現(xiàn)原告要求被告承擔(dān)401萬余元的設(shè)立公司、建廠投資損失之請求,依據(jù)不足,本院不予支持。”
2017年,甲公司與乙公司共同出資設(shè)立丁房地產(chǎn)公司。丁房地產(chǎn)公司的《公司章程》中規(guī)定,董事會董事由股東委派,董事長由董事會選舉產(chǎn)生,董事長擔(dān)任公司法定代表人。 甲公司委派張三擔(dān)任丁房地產(chǎn)公司的董事,張三經(jīng)...
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