關鍵詞：商業秘密；構成要件；反不正當競爭；侵權

隨著社會主義市場經濟在我國的確立和發展，經濟生活中侵犯商業秘密的行為越來越多，并成為備受關注的熱點問題。從國際上看，繼版權、商標權和專利權等知識產權相繼納入國際公約保護之后，已納入國際公約保護之后，已納入WTO管理體系的《與貿易有關的知識產權協議》Trips協議）又專門系統地規定了商業秘密保護條文（第39條），從而使商業秘密第一次得到多邊條約的明確確認，也大大縮小了法律界對商業秘密的分歧。

我國已制定了一系列涉及商業秘密保護的法律規定，對于推動商業秘密的保護工作起到了重要作用。但是，從這些法律法規的指導思想與具體規定來看，還很不完善。主要表現在：（1）幾個相關法律中，對保護商業秘密只作了原則規定，缺乏可操作性。（2）在調整范圍上，相關法律法規有很大的局限性。需要特別指出的是，《反不正當競爭法》由于時代的局限，將侵犯商業秘密的不正當行為主體僅僅限定為經營者。依此法解釋，經營者是從事商品經營營利性服務的法人、其他經濟組織和個人，然而該法對現實中危害最大的人才流動中造成的商業秘密糾紛缺乏規定。1（3）稱謂不統一，概念混亂，對于商業秘密的范圍、商業秘密的法律性質缺乏統一科學的界定。（4）“雖然有了刑事責任規范，但缺乏民事責任規范，在法律效力上有很大的局限性。”2總之，為了消除我國現行的商業秘密保護制度存在的“紊亂區”和“空白點”，法律界應加強商業秘密基本制度的研究。鑒于這一問題的復雜性，本文主要探討與商業秘密法律保護密切相關的商業秘密構成要件、侵權的行為類型和立法的完善等問題。

一、商業秘密的構成要件

反不正當競爭和刑法都以同樣的語言作出規定，商業秘密“是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”“從我國的現行規定來看，我國對商業秘密構成要件的界定吸收了其他國家的通行做法，是與國際慣例相一致的。”3即：新穎性、有用性、保密性。

1、商業秘密的新穎性是指商業秘密不為公眾所普遍知曉。商業秘密法律制度并不要求商業秘密具有專利那樣的新穎性，即不要求該商業秘密是獨一無二的。例如，美國商業秘密司法實踐中評判一項所謂商業秘密是否具有新穎性主要考慮以下兩個因素：其一，擬議中的商業秘密在持有人以外的本行業中的應用程度；其二，本行業專業人員對該協議中的商業秘密的知曉程度。只要這種“應用程度”與“知曉程度”不是普遍的，即被認為構成商業秘密的新穎性。在實踐中，商業秘密信息的新穎性程度差別極大，如技術信息和經營信息的新穎性有明顯的距離。即使技術信息，有的屬于沒有達到專利保護的程度，只能依賴于維持秘密；有的是已構成發明可以申請專利的技術，而持有人選擇了更有利于自己的商業秘密保護。

2、商業秘密的有用性是指商業秘密可以給持有人帶來競爭優勢，產生經濟利益。“無論是競爭優勢還是經濟利益，既包括現實的，也包括潛在即將來的。”4商業秘密對其控制人必是客觀上有用，而不是主觀上有用。客觀有用性的表現是在訴訟中原告所稱商業秘密應是經濟利益、競爭優勢的直接原因，有直接因果關系，否則不具有實用性。例如，原告認為其商業優勢來自于真誠信奉某種神、教而被告加以破壞，這種秘密與原告的競爭優勢沒有關系，因而不具有實用性。另外，商業秘密應該是有用的具體方案或信息，不應該說是大概的原理和抽象的概念。持有人應能說明詳細內容和劃定明確界限，商業秘密由何信息組成、各部分內容和相互關系、哪些是公有信息、與自己商業秘密的區別等。這些要求是為了保護社會利益，即原理、概念越抽象，其適用范圍就越寬，在其“權利人”自己尚在探索并未使之具體化因而適合實際應用之前，法律對其保護，等于束縛了社會上他人的手腳，不利于增進社會公共利益。