廣告侵權存在哪些形式?

一、廣告中使用他人作品可能構成著作權侵權

2015年，原告華-蓋創意(北京)圖像技術有限公司因著作權侵權起訴被告**祥云皮膚病醫院有限公司。被告醫院未經合法授權在其微博廣告宣傳中使用了涉案圖片，而原告作為涉案圖片權利人**Getty公司在中國境內唯一享有許可使用、維權等權利的授權代理，一紙訴狀將本案被告訴至法院。最終，法院經過審理判決被告醫院因未取得原告的合法授權就自行在其微博宣傳中使用涉案圖片而需向原告賠償經濟損失。

另外，還有很多廣告企業在使用比如說現在比較熱門的微信公眾號、微博等渠道來進行廣告宣傳時，可能未經權利人許可便直接部分或者全篇轉載他人已經發表過的作品內容，這其實也是一種侵犯他人著作權的行為，會被權利人依法追究侵權責任，各地法院不乏此類案例。

可以說，在廣告行業的侵權案件中，著作權侵權是重災區，因著作權侵權引起的訴訟每年數不勝數。其實，任何一個廣告設計或者廣告創意產品都無可避免的會借鑒前人的作品。合理利用前人的智力成果，其實是受到我國著作權法鼓勵和支持的。但目前大量廣告發布者的行為已經遠遠超過了借鑒前人思想的范疇，而是大段大段的抄襲，甚至直接拷貝。如此做法就難免在日后會被權利方追究侵權責任。因此，企業在今后設計廣告產品時，使用他人的作品一定要通過向權利人購買的方式來進行使用。

二、廣告中使用他人商標可能構成商標侵權

**星源公司作為著名咖啡連鎖品牌“STARBUCKS”的商標合法持有人，在全世界享有極高的知名度。因其發現**星巴克公司私自在其自己開設的咖啡店中以外掛燈箱、菜單、宣傳冊、店內裝潢等形式使用“STARBUCKS”商標，**星源公司及其在中國成立的統一星巴克公司將**星巴克公司及其分公司訴至法院。最終法院經過審理判決被告**星巴克公司及其分公司在所經營的實體店中禁止以任何形式使用原告合法持有的“STARBUCKS”商標并依法向原告賠償經濟損失。

許多知名度較低的企業為了擴大影響力，往往在其廣告宣傳中使用他人具有很高知名度的商標。筆者認為，這種搭便車的行為是非常短視的行為。這種行為一旦被法院認定侵權，除了需要支付一筆高昂的經濟賠償外，也直接的斷送了建立自有品牌的機會。在廣告設計產品中，絕不能有“傍名牌”等想法。有其是對我國來說，通過提供優質的產品和服務，建立自己的優秀品牌才是企業經營的長久之道。

三、廣告中使用他人知名商品形象構成不正當競爭

在**登馬利蒂公司訴**鑫貴房地產開發有限公司等不正當競爭糾紛案中【(2004)滬二中民五(知)初字第242號】，原告**威登公司是“LV”商標的注冊人，在全世界范圍內享有很高的知名度。被告**房地產公司和**麗都公司未經許可，擅自在其大型戶外廣告中使用了“LV”注冊商標，并將帶有“LV”商標的手提包置于廣告畫面中最顯著位置。因此，原告起訴被告構成商標侵權并構成不正當競爭行為。

此案中由于被告公司是房地產開發公司，其在廣告中使用“LV”商標的行為不構成商標性使用，因此不構成商標侵權。但是法院認為，兩被告明知“LV”手提包有較高的知名度，仍在巨幅廣告中以近三分之一的比例突出顯示，系故意利用原告資源，不正當獲取利益，構成不正當競爭。

在廣告中使用他人知名商品形象的行為與前述使用他人注冊商標的行為非常類似，均是利用他人競爭優勢，搭便車的行為。我國《反不正當競爭法》第五條明確規定了經營者不得使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢。因此，為規避法律風險，企業在制作、設計廣告時應當盡到合理注意義務，避開他人已具有相當知名度的商品形象。

四、廣告內容不實可能構成虛假宣傳

在中國藥科大學訴**科技公司不正當競爭糾紛案中【《最高人民法院公報》2005年第6期】，原告中國藥科大學是教育部直屬重點大學，其在藥品領域取得了許多科研成果，并通過其附屬企業將其轉化成醫療器械和藥品供應市場。被告**公司在宣傳其自稱具有促進嬰兒腦發育功效的膠囊產品時，未經許可擅自使用原告名稱。原告得知該情況后遂訴至法院，要求被告停止虛假宣傳行為，并賠償經濟損失。

法官認為，被告**公司的行為，違反了誠實信用原則與公認的商業道德，不僅侵犯的原告中國藥科大學的名稱權，無償占有了中國藥科大學的商業信譽，也在客觀上造成了公眾誤認其產品來源于中國藥科大學，欺騙了消費者，損害了社會公共利益，構成不正當競爭行為。最終判決被告賠禮道歉并賠償原告經濟損失10萬元。

本案中，**公司的行為就是一種典型的虛假宣傳行為。其欲借助中國藥科大學的商譽，推廣自己的產品，欺騙了消費者。短期內可能會有許多消費者上當，給其帶來了一定的經濟利益。但一旦這一事實得到法院的認定，就必然淪為公眾眼中的騙子公司，再也無法挽回失敗的命運。

五、廣告中捏造虛假事實

損害競爭對手可能構成商業詆毀

在**中彥信息科技有限公司與**畢佳數據系統有限公司商業詆毀糾紛上訴案中【(2012)滬二中民五(知)終字第81號】，原告**公司與被告**公司均是提供網購向導、商品信息比較以及購物返利服務的網站。**公司在其官方聲明中，稱**公司是一個“非法山寨返利網站”，“非法誘騙消費者”。并通過其官方微博等渠道大力宣傳。

一審法院認為，被告**公司的行為，捏造虛假事實，并向不特定對象散布，客觀上損害了**公司的商業信譽，構成了我國《反不正當競爭法》規定的商業詆毀行為。二審法院維持了一審判決。

在此案中可以明顯看出，原被告雙方經營范圍相同，屬于直接的競爭關系。在激烈的競爭中，**公司為獲取競爭優勢，采取了商業詆毀的手段。這種行為是明確受到我國《反不正當競爭法》規制的。筆者認為，商業詆毀短期內可能會獲得一定效果，但隨著我國法制不斷健全，必然無法逃脫法律的制裁。

六、廣告中使用他人照片、名稱等侵犯他人肖像權或名譽權

在廣告宣傳中，經常會涉及到使用自然人或者法人的名譽權、肖像權等，此過程中時難免會產生相關的糾紛爭議。

在翁-栩訴德陽市**廣告有限公司、**錦虹房地產有限公司肖像權糾紛中【(2005)旌民初字第1369號】，兩被告未經許可在其房地產戶外廣告中使用原告藝術照，法院最終判決被告的行為侵犯了原告的肖像權，判決被告向原告賠償精神損害撫慰金及賠禮道歉。

在原告申花俱樂部訴被告**通公司侵害名稱權糾紛中，**通公司作為家具廠商在其主推的北歐風情家具廣告中，除了介紹**通公司的家具產品外，還有“99申花搬新家，那你呢?”，“甲A冠軍”等詞句。最終，經過一審法院的審理，法院認為**通公司在宣傳自己經銷的北歐風情家具的廣告中，本無任何必要向公眾傳播申花的信息。該公司這種做法無非是想達到促銷自己產品的目的。**通公司為了擴大商業廣告效應以獲取商業利益，在未經申花俱樂部同意的情況下，將“申花”有關內容使用在其商業廣告中，造成了申花俱樂部無法控制自己這一項無形財產并從中受益的損害。因此，判決**通公司賠禮道歉以及賠償經濟損失。二審法院也維持了這一判決。由此足以表明，在企業的日常廣告宣傳中，切不可隨意使用他人肖像、名稱，以免最終陷入侵權的尷尬境地。

在廣告市場日趨完善和規范化的今天，如何在眾多競爭者中脫穎而出成為每一個企業的終極目標。然而在實現這一目標的過程中，一定要盡量避免觸碰雷區和紅線。有關廣告侵犯的問題非常復雜，會涉及到法律各個方面。以上筆者僅研究了幾種常見的廣告侵權行為，以供讀者參考。可以說，廣告是每個企業發展的風向標。筆者認為，在我國市場經濟日益完善的今天，正當的競爭行為才是企業發展的制勝之道，廣告宣傳也應重視自主創新，切切不可隨意利用他人智力成果。

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