著作權網絡侵權代理詞

尊敬的審判長、審判員：

廣東XX律師事務所接受本案上訴人麥X特企業顧問公司的委托，指派本律師擔任其與被上訴人三X向版權代理公司著作權糾紛一案的二審代理人。本律師依法參與了本案的訴訟活動。根據庭審質證的證據及相關的法律規定，發表如下代理意見，請合議庭予以考慮。

一、本案基本事實

1、在上訴人的網站聲明暫不付稿酬的情況下，涉案作品的作者首先自愿選擇了上訴人的網站發表了涉案作品(少量作品系作者投稿在其他媒體后又自愿投稿到上訴人網站);

2、作品發表后若干年，被上訴人與涉案作品作者達成著作權許可使用協議;協議約定，除了著作人身權以外，從發表之日起著作財產權由被上訴人享有。被上訴人與作者簽訂協議后，對上訴人網站使用的涉案作品進行公證，并以上訴人侵犯其著作權為由提起訴訟。

3、在被上訴人起訴后，上訴人方才知道涉案作品的作者又將上列在上訴人網站發表的作品許可給被上訴人使用。涉案作品的18位作者確認了發表作品的時候對上訴人不付稿酬的事實明知、并允許上訴人永久無償使用作品的事實。這里特別需要指明的是：并不是被上訴人與作者簽訂合同之后，涉案作者才對上訴人做出的許可，而是涉案作品的作者對其發表作品之時的真實意思進行解釋和確認。一審判決片面認為這是上訴人事后取得的同意是錯誤的。我們認為，保護著作權，最起碼應當尊重作者的真實意思表示，而不能由他人對作者的意思表示進行歪曲。

從上述事實中看到，本案存在著兩個合同關系：一個是上訴人與涉案作者在先的作品發表與許可使用合同關系;一個是在后的被上訴人與作者簽訂的作品許可使用合同關系。這個客觀的事實，是本案判決的基礎。

二、本案法律解讀

1、基于上述合同關系分析，上訴人基于雙方的合意取得了涉案作品的使用權，不存在侵權問題。

上訴人與作者之間的合同關系一直處于有效存續狀態，上訴人使用涉案作品屬于合法使用。這個事實是可以認定的。最起碼可以認定上訴人使用涉案作品屬于善意的使用，上訴人也沒有過錯。既如此，上訴人使用作品的行為，根據著作權法的相關規定，不構成侵權;退一步說，假定構成侵權，因為上訴人沒有過錯，只能承擔停止使用涉案作品的責任，不承擔賠償責任。事實上，在上訴人與作者之間的合法合同關系有效存續狀態下(只要不被解除)，上訴人應當享有在原有許可范圍內合法使用涉案作品的權利，被上訴人無權要求上訴人停止使用，更無權請求賠償。

2、被上訴人無權主張作者的所謂稿酬權。被上訴人與作者之間僅僅是許可使用合同關系，而非版權轉讓。如果是版權轉讓，被上訴人獲得的權利是完全的，包括對版權的使用和處分;許可使用合同關系，被上訴人獲得權利是有限的，對作者在先的許可，被上訴人不能當然代替作者收取稿酬，除非作者有明確的授權。而從被上訴人與作者之間的協議來看，被上訴人并沒有明確的授權存在，協議中所稱自發表之日起除署名權之外的權利由被上訴人行使應指編輯作品發表之日而非指在上訴人網站首次發表之日，因為之前的權利包括同意暫不支付稿酬權利已由作者自己行使完畢，從網站聲明、作者的聲明中及證人證言都能充分證明這一事實。作者自己都認為已不存在的權利如何還會想到再授權其它人?

3、基于被上訴人權利的取得時間分析。合同約定，自作品發表之日起，著作權轉移。這條約定事實上就是不可能的。除非簽訂合同之時作品也恰好發表，否則就是違反法理。著作權除了人身權外，就是財產權，雖然與物權有所不同，但是，其權利的取得最起碼也應遵循原始取得和繼受取得的法則。著作權的原始取得，根據著作權法規定自作品創作完成之日產生。本案的權利取得很明顯屬于繼受取得，繼受取得權利只能始于繼受之日，怎么能夠及于繼受之日之前呢?

三、簡化本案事實及侵權認定

本案的事實是上訴人在先發表并取得作者許可使用作品。根本不存在侵權責任問題!為了更進一步使本案定性準確，可以簡化案件事實。假定上訴人使用作品的行為發生在作者與被上訴人簽訂版權合同之后，上訴人是否構成侵權?應當承擔什么責任?仍然存在兩種情況：

1、上訴人不知道涉案作者已經將涉案作品許可給被上訴人獨占或排他使用，上訴人的使用也是基于作者的許可，那么，上訴人應當屬于善意使用。雖然因作者許可上訴人的使用屬于在后許可，根據或者參照保護在先權利的原則，上訴人應當承擔停止使用的責任，但上訴人不應承擔侵權賠償責任。

2、上訴人知道涉案作者已經將涉案作品許可被上訴人獨占或排他使用，上訴人的使用不屬于善意的使用，可認定上訴人使用侵權。

請法庭注意到上述客觀事實，在存在上述不同情形的情況下，侵權構成也僅僅是因為明知侵權而使用作品;在不知道侵權的情況下使用作品，在善意使用作品的情況下應當不構成侵權，或者不應當承擔賠償責任。

結論：上訴人因發表使用在先，獲得許可在先，而且該許可授權并未被撤銷或者解除，因此，上訴人使用涉案作品的行為不構成侵權，上訴人有權在原有許可范圍內繼續使用作者作品。

請合議庭慎重考慮并采納代理人的意見。

代理詞對于案件的判決起到很關鍵的作用，一定不能敷衍了事。如果您的情況比較復雜，律聊網也提供律師在線咨詢服務，歡迎您進行法律咨詢。