合伙企業債務清償方式

2006年8月修正的《合伙企業法》從客觀上顛覆了我國的破產制度適用的所謂“法人破產主義”，對于合伙的債務清償問題，一直以來是適用民事執行程序予以解決的?！逗匣锲髽I法》和《破產法》將同時于2007年6月1日起施行，合伙企業如何選擇債務清償方式已然成為理論和實務上亟待解決的問題，本文試圖通過比較的方法、實證的方法、經濟分析的方法，分析適用破產程序、民事執行程序的情境和差異。

破產制度由民事執行制度發展而來，并豐富了債務執行的內涵，二者共同構成了現代債務執行制度的兩個基本元素。

長期以來，人們普遍認為破產制度的價值僅僅在于免除未清償的債務。而新近修正的《合伙企業法》第92條規定：“合伙企業依法被宣告破產的，普通合伙人對合伙債務仍應承擔無限連帶責任?！庇纱艘簿碗y免產生一些質疑：如果合伙企業被宣告破產，普通合伙人仍然要承擔債務清償責任，那么合伙企業適用破產程序解決債務糾紛是否必要根據該條第一款的規定，當合伙企業不能清償到期債務時，債權人可以選擇申請破產清算，也可以要求普通合伙人清償。于是，合伙企業的債務清償就面臨著破產訴訟和民事訴訟兩種選擇，司法機關、債務人、債權人如何確定訴訟類型就成為考慮的首要問題。

一、債務執行制度的比較：民事執行與破產

破產制度自產生伊始，就作為一種債務清償特別制度而確立。破產制度的構建有兩個基本出發點：第一，債權人享有平等受償的權利第二，誠實的債務人應當擁有擺脫債務壓力、重新振作的機會。前者與一般的民事債務執行程序相區別，不同于“先予執行”、“優先受償”等民事制度，在債務清償問題上樹立了公平觀念，并且將“爭訟”的可能性降至極點，顯現出這一制度的經濟性后者則體現著破產制度的現代人文精神。這與民事訴訟在法律理念、具體制度上存在著差異。

債務清償一遇合伙企業債務清償與合伙人關系三個方面

合股企業對于外代表權的限定合股人執行合股事件的權力和對于外代表合股企業的權力，城市遭到絕對于似的內部限定如果這類內部限定對于第三人發發生效力勞，必需以第三人懂患上這乙環境為前提，不然，該內部限定分歧紕繆該第三人發生抗辯力這搭所指的合股人，是指在合股企業中有合股事件執行權與對于外代表權的合股人;這搭所指的限定，是指合股企業對于合股人所享有的事件執行權與對于外代表權權力能力的一種界定;這搭所指的匹敵，是指合股企業否認第三人的某些權力和洽處，拒絕負擔某些責任;這搭所指的不知情，是指與合股企業有經濟接洽的第三人不懂患上合股企業所作的內部限定，或不懂患上合股企業對于合股人行使權力所作限定的究竟;這搭所指的好意第三人，是指本著合法生意營業的目的，誠篤地路程經過過程合股企業的事件執行人，與合股企業之間成立平易近事、商事法令瓜葛的法人、不法人集體或天然人如果第三人與合股企業事件執行人歹意通同、侵害合股企業好處，則不屬好意的景象需要指出的是，不患上匹敵好意第三人，主如果針對于給第三人工制釀成的損掉而言，即當執行合股事件的合股人給好意第三人工制造成損掉時，合股企業不克不及由于有對于合股人執行合股事件和對于外代表合股企業權力的限定，就對于好意第三人不負擔責任。

掩護好意第三人的好處是為了維護經濟交往的生意營業安全，這是一項被廣泛認同的法令原則例如，合股企業內部劃定，有對于外代表權的合股人甲在簽署合約時，須經乙和丙兩個執行事件的合股人的贊成，如果甲白作主意沒有征詢乙和丙的贊成，與第三生齒簽署了一份生意合約，而丁不懂患上在合股企業內部對于甲所作的限定，在合約的履行中，也沒有從其中獲患上不合法的好處，這類環境下，第三生齒該當為宜意第三人，丁所獲患上的好處該當予以掩護，合股企業不患上以其內部所作的在行使權力方面的限定為由，否認好意第三生齒的合法權益，拒絕履行合股企業應負擔的責任。

合伙企業債務清償具體規則

合伙企業的債務清償實行雙重優先原則，即合伙企業的債務應該優先以合伙企業的財產清償，合伙人的個人債務應該優先以合伙人的個人財產清償。

合伙企業債務清償規則：

1、合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償。同理，合伙人的個人債務，也應先以合伙人的個人財產進行清償。

2、合伙企業不能清償到期債務的，合伙人承擔無限連帶責任。

3、合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數額超過其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。

4、合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務;也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利。

5、合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的收益用于清償;債權人也可以依法請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。人民法院強制執行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優先購買權;其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，依照法律規定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。

特殊的普通合伙企業債務清償規則：

1、一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。

2、合伙人在執業活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

3、合伙人執業活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業債務，以合伙企業財產對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協議的約定對給合伙企業造成的損失承擔賠償責任。

4、特殊的普通合伙企業應當建立執業風險基金、辦理職業保險。執業風險基金用于償付合伙人執業活動造成的債務。執業風險基金應當單獨立戶管理。

合伙債務清償的基本制度

合伙企業的債務清償制度關系到企業、投資人和債權人等多方市場主體的利益關切，是合伙制度消極責任體系中的核心問題。厘清合伙債務清償機制將有利于提升司法實踐中對合伙糾紛的解決能力。

企業與投資人財產責任的相對獨立性制度

從責任承擔順序而言，合伙債務清償在企業正常運行期間與合伙人的財產并不發生牽連關系。在不涉及企業清算時,合伙人自身的財產與合伙企業的財產是獨立的，企業債權人在主張權利時應直接針對的義務主體是合伙企業而不是合伙人，債權人不能援引合伙企業法第三十九條關于“合伙企業不能清償到期債務的，合伙人承擔無限連帶責任”的規定而向合伙人與合伙企業同時主張債務清償。因為，所謂的“在合伙企業不能清償到期債務時，合伙人應當承擔連帶責任”的規定中的“不能清償”指得是企業在“資不抵債”時所導致的責任能力瑕疵情形下的客觀不能，而不是指企業未按約履行義務所產生的遲延清償狀況。

進入清算程序后，是否牽涉到合伙人連帶責任的啟動應根據合伙企業債務清償能力的實際情況來進行判斷。當合伙企業“資可抵債”的情形下，則對其債務應以企業全部財產進行清償，并應在支付清算費用和職工工資、社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠稅金、清償債務后，將剩余財產按照約定或法定的股權比例向投資人進行分配。

當合伙企業不能清償到期債務的，債權人可以向法院提出破產清算申請，也可以要求普通合伙人進行清償。合伙企業被宣告破產的，普通合伙人對合伙企業的債務應承擔無限連帶責任。因此，所謂合伙人的無限連帶責任實際上是一種補充清償責任。之所以在合伙企業的正當運行期間不涉及投資人消極責任的啟動，是由于我國的合伙企業法已經賦予了合伙企業以獨立的商事主體地位。雖然其并不是獨立的法人，但其獨立的商事主體地位不容否認。

合伙投資的債務清償與訴訟制度

合伙投資權益能否最終得到保護，不僅取決于投資體內部的治理結構，更主要的是有關投資糾紛可否涉訴從而得到司法權的強力調整。在合伙企業中所存在的合伙糾紛能否涉訴大概有三類情形：一是法律明確規定可以起訴的;二是法律雖未明確規定是否可訴，但其糾紛的內容具有可裁判性且符合受理條件的;三是糾紛內容系單純的合伙人自治事項，司法權無法替代進行決策且不具有可裁判性的糾紛法院不得受理。

一、合伙糾紛的可裁判性范疇

投資權益能否最終得到保護，不僅取決于投資體內部的治理結構，更主要的是有關投資糾紛可否涉訴從而得到司法權的強力調整。在合伙企業中所存在的合伙糾紛能否涉訴大概有三類情形：一是法律明確規定可以起訴的;二是法律雖未明確規定是否可訴，但其糾紛的內容具有可裁判性且符合受理條件的;三是糾紛內容系單純的合伙人自治事項，司法權無法替代進行決策且不具有可裁判性的糾紛法院不得受理。

明確可訴的糾紛類型在合伙企業法中規定了三種情形：

一是合伙除名糾紛。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內向法院起訴;

二是有限合伙人的維權之訴。即其在合伙企業中的利益受到侵害時，有權向有責任的合伙人提起訴訟，類似于公司法中的股東訴訟;

三是有限合伙人的代位之訴。當執行合伙事務的合伙人怠于行使權利時，有限合伙人可為了本企業的利益而以自己的名義提起代位訴訟，類似于公司法中的股東派生訴訟。

應當說，在未被法律明確能否涉訴的合伙糾紛中多數是可訴的。根據合伙企業法第103條的規定，合伙人履行合伙協議發生爭議的，合伙人可以通過協商或調解解決。不愿通過協商、調解解決或者協商、調解不成的，可以按照合伙協議約定的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協議，向仲裁機構申請仲裁。合伙協議中未訂立仲裁條款，事后又沒有達成書面仲裁協議的，可以向人民法院起訴。

此類可涉訴事項大概有這樣幾類情形：

一是合伙協議約定或法律規定在可以追究違約責任情形下的糾紛。諸如，有限合伙人未按期足額交納出資的應承擔補交義務，并對其他合伙人承擔違約責任。

二是法律規定應對某類行為承擔無限責任或連帶責任，相關利害關系人因追究行為人的此類責任而涉訴的糾紛。諸如合伙企業注銷后，原普通合伙人仍應對合伙企業存續期間的債務承擔無限連帶責任;

三是法律規定對某類行為應當承擔賠償責任的糾紛。諸如合伙人對須一致同意始得執行的合伙事務擅自處理造成損失的，應承擔賠償責任。合伙人違反競業禁止規則或進行關聯交易的，對造成的損失應當承擔賠償責任;

四是法律規定享有追償權的糾紛。諸如合伙人由于承擔無限連帶責任而使得其實際清償數額超過其應當承擔的虧損比例的，有權向其他合伙人追償。

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