ＣＥＰＡ下內地與香港間商事判決的承認與執行

根據《中華人民共和國香港特別行政區基本法》（以下簡稱《基本法》）的規定，香港特區法院享有獨立的司法權和終審權，香港保留普通法制度。中央政府所屬各部門，各省、自治區、直轄市均不得干預香港特別行政區根據《基本法》規定自行管理的事務。可見，最高人民法院、最高人民檢察院以及各省市的司法機關，其司法權限都不能及于香港特別行政區。因此，內地法院的判決對香港特區法院沒有約束力。

而目前香港判決在內地的法律效力也沒有確定，只是在個案請示的批復中涉及。而且，個案所涉均是婚姻判決，沒有涉及商事判決，并且不是司法解釋，只是個案批復。

ＣＥＰＡ內容涉及貨物貿易、服務貿易以及貿易投資便利化三個方面。在服務貿易方面，ＣＥＰＡ規定要加強內地與香港之間的法律服務與協作，并允許內地律師事務所聘請香港法律執業者。同時，ＣＥＰＡ允許香港永久性居民中的中國公民參加內地統一的司法考試，并可在取得內地律師資格后在內地律師事務所從事非訴訟法律事務。隨著ＣＥＰＡ的不斷施行，兩地商事判決承認與執行已具備了經濟和法律基礎。

《基本法》第九十五條規定：香港特別行政區可與全國其他地區的司法機關通過協商依法進行司法方面的聯系和相互提供協助。”據此，內地與香港司法機關在民商事司法協助方面已經達成了一些共識。最高人民法院出臺了關于相互委托送達民事商事司法文書和相互執行仲裁裁決的兩個安排”。

上述兩個安排”的達成，是內地與香港貫徹《基本法》第九十五條規定，在司法合作領域的具體成果。這種平等協商的機制為今后兩地其他民商事司法協助提供了基礎，同時也為兩地商事判決互相承認與執行的互助提供了典型的模式。

筆者認為，根據目前情況，在兩地承認和執行商事判決的問題上，可以采取《最高人民法院關于內地與香港特別行政區法院相互委托送達民商事司法文書的安排》的形式。先由兩地進行協商，將雙方在承認和執行商事判決上能夠達成共識的有關事項確定下來，然后對承認和執行商事判決的范圍、條件和程序進行規制，各自做出司法協助安排，以解決商事判決的承認和執行問題。

１．審查標準。兩地對商事判決的承認和執行的審查范圍應界定在形式審查，即只對程序方面進行審查，以公共秩序保留作為安全閥”。這也是對布魯塞爾《公約》精神的吸收，有助于減少兩地間經濟貿易發展的法律障礙。

２．審查的法律適用。國際私法上通行的做法是，司法協助適用被請求方的法律，即被請求方應根據本法域的法律規定實施協助行為。內地與香港在審查承認和執行對方的商事判決時，也應遵循這一原則。

３．安全閥”——有限公共秩序保留。公共秩序保留本是國際私法中排除適用外國法的一項制度。在區際沖突法領域，公共秩序保留”則是指一法域的法院用以排除適用他法域的法律及拒絕承認和執行他法域法院的判決或仲裁裁決的一種保留根據或手段。這里的公共秩序”，不能夠理解為與國家主權”相關的某種概念。對于公共秩序”的界定，兩地應通過協商達成共識，保持標準和范圍的基本一致。