隨著國家對虛假訴訟打擊力度的持續加強，債務人為逃避債務而轉移財產的手段也不斷翻新，出現借助準司法程序規避司法實質性審查的現象，如雙方簽訂一份虛假的民間借貸抵押協議，然后申請公證機關公證并賦予強制執行效力，通過執行抵押財產致使其他真實債權受償落空。此時，真實債權人往往要求法院審查出借款項是否交付，而公證機關則認為，只要借貸雙方對借條、借款事實無異議即可予以公證。

筆者認為，在辦理涉民間借貸的賦強制執行效力的公證債權文書過程中，審查出借款項交付是公證機關的義務，否則經利害關系人的申請，法院應當裁定不予執行。理由如下：

1.從對公證債權文書賦予強制執行效力需要具備的條件看

最高人民法院、司法部《關于公證機關賦予強制執行效力的債權文書執行有關問題的聯合通知》（以下簡稱《聯合通知》）第一條規定：“公證機關賦予強制執行效力的債權文書應當具備以下條件:（一）債權文書具有給付貨幣、物品、有價證券的內容；（二）債權債務關系明確，債權人和債務人對債權文書有關給付內容無疑義；（三）債權文書中載明債務人不履行義務或不完全履行義務時，債務人愿意接受依法強制執行的承諾?！庇纱丝芍瑹o給付即無執行，公證債權文書之所以在“未審先判”的情況下，能被直接賦予強制執行效力，前提之一就是必須具有明確、無爭議的給付內容。言下之意，賦強制執行效力的民間借貸公證債權文書所確定的“給付內容”，當然是指借款人的到期本（息）返還義務而非出借人的款項交付義務，因為根據《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第十條“除自然人之間的借款合同外，當事人主張民間借貸合同自合同成立時生效的，人民法院應予支持，但當事人另有約定或者法律、行政法規另有規定的除外”之規定，對于自然人之間的實踐性借款合同，合同自提供借款時生效；而對于法人、其他組織之間或相互之間以及與自然人之間的諾成性借款合同，雖然原則上合同自成立時生效，款項的出借和返還均系合同履行的內容，只有當出借人先兌現了款項交付，借款人才負有后返還義務，因此賦予民間借貸公證債權文書強制執行效力的先決要件就是確?？铐棾鼋璧轿唬駝t執行證書將因缺乏執行標的而成為“一紙空文”。

2.從對賦強制執行效力的公證債權文書的制作程序規范看

公證法第二條規定，公證是公證機關根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動?！堵摵贤ㄖ返谖鍡l規定，公證機關簽發執行證書前，應當審查不履行或不完全履行的事實確實發生。民間借貸作為一種民事法律行為，以借款協議為形式載體，公證機關對該協議予以公證并賦予強制執行效力，直至簽發執行證書，從邏輯上講，至少要經歷兩個層面、三個階段的審查：一是對民間借貸的成立和生效事實，即借貸雙方經由要約、承諾，意思表示一致而建立合法有效的借貸關系進行公證；二是對借貸協議具有確實的給付內容，即“有借有還，出借在先，承諾歸還在后”的事實進行公證；三是對強制執行條件成就，即借款人未按期還款的違約事實進行公證。三個階段前后相連，環環相扣，第一階段既包含事實審查，也包括法律評價，第二、第三階段則為純粹的事實審查，且前一階段是后一階段的前提和基礎，只有當前一階段的條件得到滿足時，后一階段的動作才有意義，否則缺少對任何一個環節的公證審查，公證債權文書均不具有可執行性。

3.從對賦強制執行效力的公證債權文書的司法審查標準看

民事訴訟法第二百三十八條規定，對公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書確有錯誤的，人民法院應當裁定不予執行。而民訴法司法解釋第四百八十條規定，公證債權文書的內容與事實不符或者違反法律強制性規定的，可以認定為公證債權文書確有錯誤。公證是一種準司法程序，通過賦予公證債權文書強制執行效力，可以讓當事人免受訟累、節約司法資源并能規范民商事交易活動、維護正常的交易秩序。然而，正因為程序簡便、快捷高效，公證債權文書的作出未經過縝密的審判程序，有可能存在錯誤而損害當事人的合法權益。所以法院在強制執行時，勢必要對債權文書進行實體審查，以確保文書的內容符合客觀事實且不違反法律強制性規定，有序實現準司法程序與司法程序之間的過渡銜接。由于司法實踐中，對于民間借貸糾紛，出借人不僅要舉證證明借貸雙方存在借貸的合意，還須舉證證明出借款項已經交付的事實，否則其訴訟請求不予支持，因此公證機關對民間借貸協議進行公證并賦予強制執行效力時，自然應當采用同樣的實體審查標準，否則賦公證債權文書強制執行效力制度將淪為當事人逃避證明責任、規避虛假訴訟制裁的“后門”。

綜上，公證機關在賦予民間借貸公證債權文書強制執行效力的過程中，本著“先借后還”的原則，應當對出借款項的交付盡到切實審查義務。

  （作者單位：江蘇省阜寧縣人民法院）

作者：黃旭東 劉干