旅游糾紛案件代理詞該怎么寫

尊敬的審判長、審判員：

內蒙古xx律師事務所接受本案被告xx的委托，并指派我擔任其訴訟代理人。現針對本案提出以下代理意見：

一、本案原告的物品“全部融化”與被告無關。

首先，原告舉證的證據保全只說明數量問題，但不能證明是被告的原因導致“全部融化”。因被告提供的是冷庫，且冷庫的常溫是零下10度左右。而“全部融化”除非是零度以上。但零度以上的情況除非連續停電幾天，才可能發生。而被告連續每月的電費都在1萬元左右。庭審中，被告舉證證明：自原告九月份將其物品存放在被告處，被告連續交納的電費證明，根本沒有發生過停電的現象。至于發生了租賃場所變更，也是由大冷庫轉變到速凍庫，且都是在大冷庫內發生移動，根本沒有移動到大冷庫的室外。也就是一直在零度以下的環境操作。所以，原告的物品無論如何也不會在被告的冷庫內發生“全部融化”。現原告的舉證也不能證明是因被告的過錯導致“全部融化”。依據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第2條：當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。所以，應當駁回原告的訴訟請求。

二、被告是為了原告的利益而變更了存儲場所。

《食品安全法》第40條規定“食品經營者應當按照保證食品安全的要求貯存食品”。《冷凍食品物流包裝、標志、運輸和儲存》標準明確：“冷庫內冷凍食品應按食品類別分區域放置，防止串味與交叉感染，不得與有毒、有害、有異味的物品或其他雜物混存。”本案原告存放的各類水餃、餛飩、羔羊肉，是易變質、易串味的特殊食品，并且沒有向被告說明該物品的性質，也沒有出示相關書面材料來要求被告進行特殊保護。由于大冷庫儲藏的物品種類繁多，性質各異。當被告發現可能會導致原告的物品變質，被告便為了原告的利益，多次聯系原告，可原告連續四天電話不通，辦公室也無人，發短信也不回。情急之下被告變更了存儲場所，并非原告訴狀中所陳述的事實。所以，被告的行為也屬于無因管理，何況也沒有證據能證明“全部融化”與被告有任何聯系。因此，原告的訴請與事實不符，不應得到支持。

三、反訴原告的訴訟請求，應當得到支持。

《民通意見》第93條規定：“沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。”本案中，反訴被告存放的物品水餃、餛飩、羔羊肉屬于易變質特殊食品。《食品安全法》等法規都有特別規定，反訴原告對其特殊的食品由大冷庫變更為小冷凍庫房內，即由較差的大環境變更為更好的速凍庫單間小環境，相關冷庫的租金也由每月的600元增加到每月5000元，近兩個月的租金也提高了8800元。此項費用應由受益方承擔。根據《民通意見》132規定：“管理人或者服務人可以要求受益人償付的必要費用，包括在管理或者服務活動中直接支出的費用，以及在該活動中受到的實際損失。”所以，反訴原告提起的反訴是有法可依的，應該得到支持。

綜上所述，“全部融化”的損失無法證明是入庫前還是入庫后。且即便“全部融化”也無任何證據證明與被告有何聯系。所以，應當駁回原告的訴訟請求。另外，反訴原告的訴訟請求既有事實依據，又有法律依據。懇請人民法院支持反訴原告的反訴請求。依法公正、公平實施法律。

原告蘇**與被告方形成旅游合同關系。

所謂旅游合同就是游客與旅游業經營者就游客支付有關費用，由旅游業經營者提供各種旅游條件及相應服務的協議。據此，根據《中華人民共和國合同法》第13條的規定，本律師認為認定本案旅游合同成立必須符合以下幾個條件：

1、必須符合簽約的主體條件。所謂簽約主體條件就是簽約人至少要有兩方以上。所謂訂約主體是指實際訂立合同的人，他們既可以是未來的合同當事人，也可以是合同當事人的代理人，訂約主體與合同主體是不同的，合同主體是合同關系的當事人，他們是實際享受合同權利并承擔合同義務的人。據此，在本案中因蘇**屬于無民事行為能力人無簽約能力，故簽約主體就是蘇**的監護人與被告，符合簽訂旅游合同的主體條件。

2、雙方當事人訂立合同必須是“依法”進行的。所謂“依法”簽訂合同，是指訂立合同要符合法律、行政法規的要求，在本案中就是要按照《中華人民共和國合同法》、《旅行社條例》、《重慶市旅游條例》等法規，參照其他規章簽訂旅游合同。

3、當事人必須就合同的主要條款協商一致。即合同必須是經過雙方當事人協商一致的。所謂協商一致，就是指經過談判雙方達成合意，沒有分歧的看法。根據《重慶市旅游條例》第四十二條第四款規定：旅游區(點)經營者，應當按照國家和本市的規定，對中小學生、老年人、殘疾人、軍人等特定對象減免門票費。又根據《重慶市物價局關于貫徹執行國家計委<游覽參觀點門票價格管理辦法>的具體實施管理辦法的通知》第三項定價原則中的第4條規定為方便當地居民日常休閑、鍛煉，各公園、游覽參觀點可以設置月(季、年)度門票，并應當體現價格優惠;對學生、現役軍人、老年人、殘疾人等及10人以上旅游團隊可以實行優惠票價。參照重慶市物價局關于核定江津四面山風景名勝區正式門票價格的通知【渝價((2002)225號)第二條規定根據《重慶市游覽參觀點門票價格管理辦法》(渝價[2000]873號)的有關規定，江津四面山風景名勝區的門票價格應對1.2米以下兒童免票;現役軍人、烈屬、革命傷殘軍人、軍隊離退休干部、殘疾人、70歲以上老人憑有效證件免票。團體票(10以上含10人)、機關及企事業單位團體8折優惠;學生團體5折優惠。據此，足以說明蘇**屬于免門票的對象，只要其監護人持票帶上蘇**進入到景點內被告沒有提出異議，就視為雙方已經對旅游合同的條款協商一致。

4、合同的成立還應具備要約和承諾階段。要約、承諾是合同成立的基本規則，也是合同成立必須經過的兩個階段。如果合同沒有經過承諾，而只是停留在要約階段，則合同未成立。在本案中只要蘇**的監護人持票帶上蘇**進入被告方景點就是向被告方發出了要約，被告方只要同意蘇**的監護人帶上蘇**進入到被告的景點內，被告就作出了承諾。被告作出承諾時，原被告就已經形成旅游合同關系。以上事實有門票二張、景區內照片3張、證人的當庭證詞等證據在卷佐證。

二、被告方應對蘇**的損害后果承擔違約責任，其理由如下：首先，被告有嚴重的違約行為。根據《中華人民共和國合同法》第44條規定：依法成立的合同，成立時生效。根據庭審揭示的事實表明，蘇*涵與被告已經成立旅游合同，并從成立時起生效。原告方與被告方要按照合同約定履行自己的義務。在本案中旅游合同屬于無名合同，在《合同法》中沒有明文規定，應按照《重慶市旅游條例》第四十條旅游區(點)經營者應當保持區(點)的環境整潔、美觀，區(點)內及區(點)主要出入口不得擅自擺攤設點。攤點服務人員不得脅迫旅游者購買商品、接受有償服務。

第四十一條旅游區(點)應當在醒目位置使用符合國家規定的中文和外國文字指示牌及公共信息圖形符號。

第四十九條旅游經營者應當依照國家和本市有關安全、衛生管理的規定，建立內部安全管理制度，配備安全管理人員和必要的安全設備、設施，切實保障旅游者的人身財產安全。該條二款規定：發生旅游安全事故，旅游經營者應當立即采取有效措施，防止、減少損失，同時向事故發生地區縣(自治縣、市)的公安、衛生和安監、旅游行政管理部門報告。該條三款規定旅游安全事故導致人身傷亡的，旅游經營者應當及時采取救援措施，并向事故發生地人民政府報告。當地人民政府及有關部門應當及時組織搶救。

第五十二條旅游區(點)經營者應當根據旅游安全、環境保護、文物保護以及服務品質等要求，確定旅游接待承載能力，控制游客流量，并對社會公告。據此，被告方應根據上列法規的規定，保證其提供的游覽景點、服務必須具有安全性，并對進入景區內的游客有安全保障的義務。然而，被告并沒有按上列法規的規定履行合同義務，具有嚴重的違法行為和違約行為。其次，被告方沒有法定的免責事由。在本案中被告方沒有提供證據證明其有免責的法定事由。

其三，本案有損害事實存在。根據庭審揭示的事實表明：2012年10月3日下午，原告父親蘇某抱著兒子蘇**在被告方的天下龍缸景區溶洞景點游覽時，因溶洞內地面濕滑，燈光暗淡，能見度低，導致原告父親因地面打滑踩空，與抱在其懷中的原告摔倒在地，當時原告父親受傷不嚴重，原告卻受到了嚴重傷害。事后，原告被送到重慶三峽醫院住院治療22天好轉出院。此后，原告經渝東司法鑒定中心鑒定為10級傷殘。這一事實有證人當庭證詞、病歷資料13頁、鑒定意見書等證據加以證明。據此，足以說明本案原告蘇*涵的損害事實是客觀存在的。

其四，違約行為與損害事實之間存在因果關系。正是被告方未按法定的要求提供具有安全性的游覽景點的違約行為，才導致原告父親因地面打滑踩空，與抱在其懷中的原告摔倒在地，當時原告父親受傷不嚴重，原告卻受到了嚴重傷害。由此，足以說明因被告方的違約行為導致本案原告蘇**的損害后果的發生。

簡而言之，被告的違約行為與原告蘇**受到損害存在因果關系。根據《中華人民共和國合同法》第107條規定：當事人一方不履行義務或者履行合同義務不符合約定的，采取補救措施或賠償損失等違約責任。又根據《重慶市旅游條例》第二十六條規定旅游者合法權益受法律保護，旅游者享有下列權利(五)人身、財產受到損害的，依法獲得賠償。

上述法條沒有明確規定賠償項目，因此只能根據《合同法》第一百二十四條規定辦理。

該條規定：本法分則或其他法律沒有明文規定的合同，適用本法總則的規定，并可以參照本法分則或其他法律最相類似的規定。

原告基于此規定參照最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條第一款和二款、第十八條，最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第十條之規的規定，要求被告賠償原告傷殘賠償金40500元、護理費1760元、伙食補助費704元、三次CT復查費1200元、康復費3000元、營養費9600元、交通費1000元、鑒定費2100元、處理事故人員的誤工工資1000元、精神撫慰金25000元，總計85864元的主張于法有據，請求法院依法判令如請。

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