作者：吳取彬   隆安上海律師事務所合伙人、律師

【導讀】：在中國證券市場上，“原始股”一向是贏利和發財的代名詞。持股人通過上市獲取幾倍甚至幾十倍的高額回報，很多成功人士就是從中得到第一桶金的。然而，目前市場上可謂是“原始股”滿天飛，我們身邊很多朋友幾乎每天都能接到這樣的推銷電話“我們是***公司的，專門做新三板原始股，我們可以幫你投資新三板原始股…”。針對原始股滿天飛的亂象，今天就和大家談談所謂的“原始股”及其法律風險，以幫助大家更理性的投資。

一、什么是原始股

原始股，指的是公司上市之前發行的股票，目前社會上出售的所謂“原始股”通常是指股份有限公司設立時向社會公開募集的股份。然而奇葩的是：目前社會上出售的所謂新三板原始股，大多數是指準備掛牌新三板的公司，在股改前（有限公司改制為股份有限公司前），公司因缺少資金而引進投資者，從而利用投資人的錢來充實公司資本，說白了這個過程就是“增資擴股”或“股權融資”。而不明法律風險的散戶被鼓吹后卻干了一回專業“風險投資人”干的事。

作為散戶投資人應記住以下兩點：

1、原始股不會針對不特定的對象公開發售，只會針對內部高管、核心員工、風投、私募或者特定對象來融資，否則可能會構成刑事犯罪?。?！

2、若是很好的項目，這個市場從不缺投資人，搶瘋了的東西不需要推薦的，更不會跑到市場上公開叫賣了，當然，或許你運氣好碰上了漏網之魚。

然而，有些所謂的原始股投資，根本就不是股權融資，而是詐騙分子精心策劃的一場騙局?。?！

（前幾天，筆者一個朋友說：2015年11月花費30萬元購買了江蘇通利智能科技股份有限公司10萬股原始股，現在已找不到老板?。?！而這家公司就是聲稱即將上新三板的公司...）

二、投資原始股法律風險

1、以發行原始股實施詐騙、非法集資----投資人血本無歸的風險

詐騙、非法集資犯罪原本與股權融資風流馬不相及，但是在目前的市場不排除這種行為，有些企業打著出售原始股的旗號，進行詐騙、非法集資，作為散戶投資人務必擦亮眼睛。判斷是否為屬于真股權融資，還是非法集資。較為典型的案例是：陜西華西股份公司出售原始股集資詐騙案。作案手法主要通過：

a、虛報注冊公司（目前公司注冊資本認繳制，注冊資本幾千萬上億均不是問題）；

b、聘請中介人員，高額提成激勵（提成比例甚至高達40%）；

c、精心選定目標，順利實施犯罪（有一定經濟實力、相關知識較為欠缺、容易上當受騙的群體作為推銷對象）；

d、虛構經營狀況，大肆蠱惑群眾；

e、假借掛牌交易，誘騙群眾上當。

最后，集資詐騙的典型特點還有就是給予投資者確定的年化收益率+公司印發一份股權證。

當投資人發現出售原始股的公司無法兌現承諾時，往往該公司已人去樓空，投資人的血汗錢將徹底打水漂?。?！

2、發行原始股可能構成擅自發行股票、公司、企業債券罪

根據《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第六條：“未經國家有關主管部門批準，向社會不特定對象發行、以轉讓股權等方式變相發行股票或者公司、企業債券，或者向特定對象發行、變相發行股票或者公司、企業債券累計超過200人的，應當認定為刑法第一百七十九條規定的“擅自發行股票、公司、企業債券”。構成犯罪的，以擅自發行股票、公司、企業債券罪定罪處罰?！?/p>

而目前在市場上公開叫賣的這些原始股，即便是實施真正的股權融資，亦不可能通過主管部門的批準，其行為一般均能構成變相發行股票。

三、投資原始股的商業法律風險

1、不能掛牌新三板的法律風險

雖然目前新三板掛牌要求不高，大多企業均能滿足掛牌條件，當然這并不意味著你所投資的企業就一定能掛牌新三板。一旦股改完成后，企業又不能掛牌新三板，作為散戶投資人所持公司股份流動性將大大降低，雖然目前新三板的成交量并不高，但“新三板”（即全國中小企業股份轉讓系統）畢竟是經國務院批準設立的全國性證券交易場所，掛牌企業的股份流動性遠遠高于未掛牌的企業。

2、股份轉讓限制---鎖定期至少一年

對于那些尚未股改的目標公司，作為投資人投資后獲得該公司的股權，在該公司掛牌新三板前股改中，投資人作為發起人與其他股東共同發起設立股份有限公司。根據現行《公司法》第一百四十一條規定，“發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓”。而《全國中小企業股份轉讓系統業務規則(試行)》(以下簡稱“《業務規則》”) 對新三板掛牌公司控股東、實際控制以外的其他股東而言持股轉讓限制而言，《業務規則》并未作出限制規定，即只要該股東并非股份公司發起人或雖作為發起人但股份公司設立已經滿一年的，該股東股份轉讓不受任何限制。因此，若掛牌公司股改后未滿一年的，發起人所持公司股份不得轉讓。也就意味著你資金將至少鎖定一年，若這筆錢不是閑錢，建議不要投資新三板原始股。

3、投資溢價風險

很多沒有經驗的投資人，在聽取中介機構鼓吹后，沒有對目標公司進行實地考察、也沒有進行相應的盡職調查、對所投資的行業沒有足夠的了解，完全聽從中介機構的安排，對于被投資企業的合理估值根本沒有任何概念，甚至在投資時溢價多少都不清楚，而這些企業掛牌新三板后，往往可能不被市場看好，投資人要想出局，只能低價轉讓股票，甚至低價也不一定有人接手（目前，新三板的成交量大家都很清楚）。

4、公司股權投資的共性法律風險

風險一、被投資企業既有的債務風險，尤其是重大債務的法律風險

散戶投資人所投資的企業為已經設立的公司，而且通常以增資擴股方式對該公司進行投資。在增資中，投資人以股東身份進行出資，該出資成為被投資公司資產的一部分，被投資公司對該資產享有獨立的公司法人財產權。該公司既有的債務狀況，在一定條件下會對公司資產構成風險。如該公司到期不清償債務，則該公司債權人可向公司主張權利，并對該公司的資產(包括但不限于實物資產、貨幣資金、知識產權、土地使用權等)采取限制性措施，從而可能對散戶投資人的出資產生重大的不利影響，重大債務有可能會使公司直接資不抵債。

風險二、是被投資企業不能持續經營的風險

企業運營受政策變化、行業發展、市場競爭等諸多不確定因素的影響，存在著不能繼續經營的可能。在特定條件下，被投資企業可能面臨著被行政主管部門吊銷營業執照、特殊資質，被司法機關宣告破產、經營無法為續而解散等法律風險。如出現該等風險，被投資企業則須進行清算。而投資人作為該公司的股東，相對于債權人而言，其參與清算分配的順序一般在最后，從而只能較為被動地接受清算結果。

風險三、訴訟、仲裁或行政處罰風險

這方面的風險為目標公司是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。如存在此類情況，可能會對目標公司的生產經營產生負面影響，進而直接導致股權價值的降低。

風險四、被投資企業公司治理的風險

散戶投資人的持股較少，使其在公司治理結構中相對于控股股東相對弱勢。在被投資公司的股東會、董事會、經理等公司機構之間的治理關系中，散戶投資人的弱勢使其面臨著被原股東、控股股東或實際控制人等利用特殊地位而侵犯其在被投資公司中的權益的風險，包括但不限于股東占款、轉移資產等。

風險五、稅務、環境保護、產品質量、技術等標準風險

對于某些特定的目標公司而言，這部分風險也是股權投資中的易發地帶。此類風險一般與目標公司享受優惠政策、財政補貼等政策是否合法、合規、真實、有效，目標公司生產經營活動和擬投資項目是否符合有關環境保護的要求，目標公司的產品是否符合有關產品質量和技術監督標準，目標公司近年有否因違反環境保護方面以及有關產品質量和技術監督方面的法律、法規和規范性文件而被處罰等情況密切相關。

如不能充分掌握情況，則可能在投資后集中爆發風險，導致股權權益受損。

風險六、或有債務法律風險

或有債務就是由企業過去的交易或事項形成的潛在義務，其存在必須通過未來不確定事項的發生或不發生予以證實。通俗的講，就是企業經營過程中有可能產生的債務，也有可能不產生該項債務，比如對外擔保，需要承擔保證責任時，該筆債務產生，被擔保人主動履行債務，則擔保人無需承擔擔保責任，則不存在該筆債務?；蛴袀鶆盏娘L險，往往能拖垮一個企業，尤其重大對外擔保。

風險七、其他法律風險

在投資過程中，會面臨目標企業財產和財產權利瑕疵問題、原始股東出資瑕疵問題、增資程序性風險等。

隨手轉發，讓法律飛揚，讓更多的人免于上當！！！