一、封存病歷

出現(xiàn)了醫(yī)療糾紛，第一時(shí)間應(yīng)該做什么?我的答案是封存病歷。不管醫(yī)院是否存在過錯(cuò)，糾紛最終會(huì)怎么解決，第一時(shí)間封存病歷是最關(guān)鍵的。封存的病歷是最原始、最真實(shí)的證據(jù)，為還原醫(yī)療事件真相提供了有力保障，如果病歷被醫(yī)生中篡改了，之后的處理就比較棘手了!

封存病歷的要求一般向醫(yī)院醫(yī)務(wù)科(處)提出，如果是晚上或周末等下班時(shí)間，可以向值班醫(yī)生提出，要求值班醫(yī)生通知醫(yī)院總值班到場(chǎng)封存病歷。封存病歷應(yīng)當(dāng)雙方當(dāng)事人在場(chǎng)，一般封存病歷原件，如果患者尚在住院治療的，因?yàn)椴v還需繼續(xù)使用，可以封存復(fù)印件。封存時(shí)應(yīng)當(dāng)清點(diǎn)病歷頁數(shù)，將病歷放入大信封袋中，用封條貼好各條封口，由雙方在封條上簽字蓋章。封存好的病歷由醫(yī)院保管。

封存病歷時(shí)應(yīng)帶好身份證件，非病人本人辦理的應(yīng)寫好委托書，帶好雙方身份證件，最好有律師陪同。自己比較強(qiáng)勢(shì)也可直接向醫(yī)院提出，醫(yī)院不配合時(shí)可向衛(wèi)生局或醫(yī)療糾紛調(diào)解委員會(huì)反映，讓其協(xié)助封存病歷，并留下醫(yī)院不配合封存病歷的證據(jù)，例如錄音、錄像等。

在封存病歷的同時(shí)應(yīng)當(dāng)提出復(fù)印病歷要求，復(fù)印時(shí)應(yīng)當(dāng)雙方當(dāng)事人在場(chǎng)，復(fù)印件應(yīng)加蓋醫(yī)院公章。能夠復(fù)印的病歷一般為客觀病歷，依《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第十條規(guī)定有“門診病歷、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗(yàn)單(檢驗(yàn)報(bào)告)、醫(yī)學(xué)影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術(shù)同意書、手術(shù)及麻醉記錄單、病理資料、護(hù)理記錄”等，第十七條規(guī)定“疑似輸液、輸血、注射、藥物等引起不良后果的，醫(yī)患雙方應(yīng)當(dāng)共同對(duì)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物進(jìn)行封存和啟封”。

二、初步明確醫(yī)方責(zé)任

從法律角度來講，醫(yī)療損害賠償有四要素：醫(yī)方和患方存在服務(wù)關(guān)系(一般用病歷來證明)，醫(yī)方的醫(yī)療行為存在過錯(cuò)，患方存在明確的損害后果(輕傷以上，沒達(dá)到十級(jí)傷殘以上基本沒必要訴訟，太麻煩)，患方的損害后果是醫(yī)方過錯(cuò)造成的。這實(shí)際上可以簡(jiǎn)化為一句話：醫(yī)方過錯(cuò)造成了患方嚴(yán)重的損害后果。

所以醫(yī)療糾紛訴訟最基本的工作就是明確醫(yī)方的責(zé)任，這就要從三個(gè)方面分析：一是醫(yī)方是否存在過錯(cuò);二是患方是否存在嚴(yán)重的損害后果;三是患方的損害后果是醫(yī)方過錯(cuò)造成的。三者缺一不可才能贏得訴訟。我在網(wǎng)上認(rèn)識(shí)兩個(gè)朋友，一個(gè)朋友認(rèn)為自己小孩會(huì)沒什么問題，但找出醫(yī)方很多過錯(cuò)，認(rèn)為是醫(yī)療事故，這就是缺少了嚴(yán)重?fù)p害后果這個(gè)要素，所以不可能構(gòu)成醫(yī)療事故;另一個(gè)朋友已經(jīng)開始訴訟，并做了幾次鑒定了，現(xiàn)在正在司法鑒定中，但被鑒定機(jī)構(gòu)告知醫(yī)方接生過程中確實(shí)存在過錯(cuò)，患方小孩也損害嚴(yán)重，但小孩被接生出來時(shí)是滿分，出生后出現(xiàn)發(fā)燒、肺炎之類的情況，難以證明接生的過錯(cuò)造成了小孩的損害后果，所以也難以贏得這場(chǎng)官司。

要怎樣才能明確醫(yī)方責(zé)任，通常是要通過鑒定來明確，但我這里要講的是在鑒定之前要通過專業(yè)人士分析，明確是醫(yī)方過錯(cuò)造成了患方嚴(yán)重的損害后果。在我自己的案例中，我請(qǐng)了一個(gè)婦幼保健院的專家?guī)臀铱床v，她長期處理醫(yī)療糾紛、也是醫(yī)療事故鑒定委員會(huì)婦產(chǎn)科專業(yè)成員，無論是婦產(chǎn)科專業(yè)上還是醫(yī)療糾紛處理技巧上都有相當(dāng)成熟的經(jīng)驗(yàn);我還請(qǐng)了一個(gè)新生兒科醫(yī)生幫我看病歷，她雖然年輕，但在新生兒科一線工作，對(duì)新生兒急救相關(guān)規(guī)定和技術(shù)相當(dāng)熟悉，也幫我分析出很多問題;我自己也在此基礎(chǔ)上翻看相關(guān)醫(yī)學(xué)書籍，查看相關(guān)醫(yī)療糾紛鑒定書、判決書等，也發(fā)現(xiàn)了一些問題。這樣的基礎(chǔ)工作讓我明確了醫(yī)方100%存在責(zé)任。所以在訴訟過程中，遇到前兩次醫(yī)療事故鑒定結(jié)論都不構(gòu)成醫(yī)療事故的情況下，我仍然堅(jiān)信醫(yī)方100%存在責(zé)任，樹立了把官司一打到底的決心。有的朋友感覺自己找不到熟人幫他看病歷，實(shí)際上我也是通過好幾道轉(zhuǎn)折才找到人幫我看的，事在人為。我也有個(gè)網(wǎng)友，主要是通過網(wǎng)上的醫(yī)生、律師朋友幫他看病歷，幫他分析的，鑒定的結(jié)論第一次是醫(yī)院100%責(zé)任，第二次是醫(yī)院90%的責(zé)任，結(jié)論相當(dāng)好了。

2010年7月1日，《侵權(quán)責(zé)任法》施行了，對(duì)醫(yī)療糾紛訴訟帶來了一些變化，在醫(yī)方責(zé)任方面，醫(yī)生侵犯患者的知情同意權(quán)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料、偽造、篡改或者銷毀病歷資料，都是要醫(yī)方承擔(dān)賠償責(zé)任的。我有個(gè)網(wǎng)友，鑒定結(jié)論就是醫(yī)院缺少產(chǎn)程記錄等相關(guān)病歷，因果關(guān)系及參與程度無法確定，這樣這訴訟中，以《侵權(quán)責(zé)任法》為依據(jù)，就非常有利了。

三、證據(jù)的形成

訴訟解決醫(yī)療糾紛并不是最好的辦法，有的人拉一大幫人到醫(yī)院“散步”，有的人在醫(yī)院散完步后，再到市委、市政府等政府機(jī)構(gòu)“散步”，有的人通過記者對(duì)事情進(jìn)行報(bào)道，有的人找關(guān)系對(duì)醫(yī)院施壓，這些辦法都有可能促成與醫(yī)院協(xié)調(diào)解決，只是其它辦法沒辦法解決的情況下，訴訟成了醫(yī)療糾紛的最終解決辦法。

但不管是那種解決辦法，都是要證據(jù)說話的，手上沒有過硬的證據(jù)，醫(yī)院作出太大的讓步，手上有了證據(jù)，哪種方法都可以達(dá)到基本公平解決的目的。

前面所說的復(fù)印的病歷就是第一手證據(jù)，但光靠這個(gè)證據(jù)是不夠的，因?yàn)橐话闳丝床幻靼?，還要把它變成所有人都能看明白的證據(jù)，這就要通過鑒定。

與醫(yī)療糾紛有關(guān)的鑒定主要有醫(yī)療事故鑒定和醫(yī)療糾紛司法鑒定，實(shí)際上鑒定的內(nèi)容都差不多，但鑒定的結(jié)果會(huì)相差很大。醫(yī)療事故鑒定中鑒定專家和醫(yī)院都是本地醫(yī)療系統(tǒng)的，相互之間關(guān)系密切，大家都會(huì)出一些事，難免相互照顧一下，所以鑒定結(jié)果會(huì)明顯偏袒醫(yī)院，甚至可以說是顛倒黑白;醫(yī)療糾紛司法鑒定由法醫(yī)鑒定，法醫(yī)相對(duì)來說比較獨(dú)立些，而且你還可以選擇異地鑒定，結(jié)果往往會(huì)相對(duì)公正些。所以我主張選擇醫(yī)療糾紛司法鑒定，當(dāng)然不管哪種鑒定，醫(yī)院都有可能從中做工作，來影響鑒定結(jié)果，這也是我們時(shí)刻要注意的。

司法鑒定可以在訴前通過律師委托司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行，也可在訴訟過程中由法院委托進(jìn)行，法院委托的司法鑒定證據(jù)效力大于律師委托的。但在訴前通過律師委托，由于只有單方面參加，在一定程度上會(huì)影響鑒定結(jié)果，即使在訴訟過程中仍需由法院委托重新鑒定，前面的鑒定結(jié)果也會(huì)對(duì)法院委托的鑒定產(chǎn)生一定的影響。

所以，我比較傾向于通過律師委托司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行醫(yī)療糾紛司法鑒定，出具鑒定報(bào)告，形成初步的證據(jù)。

四、糾紛處理

上面已經(jīng)提過，訴訟是解決醫(yī)療糾紛的最終方式，但不是最佳方式。雖然我寫的是如何打贏醫(yī)療糾紛官司，但我經(jīng)歷了醫(yī)療糾紛官司，知道打醫(yī)療糾紛官司的苦，所以我建議能夠調(diào)解的盡量調(diào)解。但我覺得并不是一開始就著手調(diào)解工作，調(diào)解要等到你的證據(jù)形成之后進(jìn)行，畢竟手上有硬的證據(jù)，才能夠得到合理的賠償。有了鑒定結(jié)果這個(gè)硬證據(jù)后，你有關(guān)系的找關(guān)系，有新聞朋友的找新聞朋友，或者去醫(yī)院拉拉橫幅，三天兩頭到市委市政府門口去散散步，找領(lǐng)導(dǎo)訴說訴說醫(yī)院的過錯(cuò)以及自己的痛苦，多管齊下，總之搞得越轟烈越好，目的是造影響，對(duì)醫(yī)院施壓。這些工作哪怕最終促成不了調(diào)解，還是去法院起訴了，法官知道這些事了，也會(huì)覺得你不是好惹的，自然也不會(huì)亂來。

最終多方坐下來調(diào)解的場(chǎng)面肯定會(huì)出現(xiàn)，中間人十之八九是醫(yī)療糾紛調(diào)解委員會(huì)，你也不要漫天要價(jià)，基本還是依據(jù)鑒定結(jié)論以及相關(guān)法律計(jì)算賠償額，做到有理有據(jù)，對(duì)方也沒什么可說的。當(dāng)然適當(dāng)要高點(diǎn)也是應(yīng)該的，畢竟調(diào)解意味著中間會(huì)雙方讓步達(dá)到一致的目標(biāo)，可以把精神損失費(fèi)、誤工費(fèi)等要高點(diǎn)，遵循有標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)格按標(biāo)準(zhǔn)算，沒標(biāo)準(zhǔn)的適當(dāng)多要點(diǎn)的原則提出賠償額。經(jīng)過多輪調(diào)解，達(dá)到這就是最后一次調(diào)解的程度，對(duì)方的出價(jià)已經(jīng)基本接近你的心理價(jià)位，那也就接受算了，畢竟打官司費(fèi)時(shí)費(fèi)力費(fèi)錢不說，還要嚴(yán)重考驗(yàn)?zāi)愕男睦沓惺苣芰Α?/p>

調(diào)解不成，最終也只能去法院起訴來解決問題了。不過也不用怕，法院會(huì)嚴(yán)格按鑒定結(jié)論和相關(guān)法律標(biāo)準(zhǔn)算，但有一點(diǎn)要做好心理準(zhǔn)備，就是法院可能還會(huì)委托鑒定，鑒定結(jié)論不可能比律師委托的好，還有的法院還要求做醫(yī)療事故鑒定，雖然這是沒有依據(jù)的，但也夠你傷腦筋的。就鑒定問題來說，不管遇到什么樣的壓力，尋找法律依據(jù)，堅(jiān)持醫(yī)療糾紛司法鑒定不動(dòng)搖，醫(yī)療事故鑒定堅(jiān)決不同意做。只要還是司法鑒定，鑒定結(jié)果也不會(huì)太差，官司也就基本定型了。

五、關(guān)于律師

律師是必須要找的。首先封存病歷時(shí)有個(gè)律師去裝裝門面也會(huì)順利些，有的醫(yī)院不讓你復(fù)印病歷或關(guān)鍵的病歷不讓你復(fù)印(如醫(yī)囑、護(hù)理)，有律師在這樣的事情應(yīng)該是可以杜絕的;其次是委托司法鑒定也要律師;更為重要的是醫(yī)療糾紛官司專業(yè)性太強(qiáng)，由律師處理會(huì)更順暢一些。

當(dāng)然，找什么樣的律師也是很重要的。首先，也是最基本的，要找有責(zé)任心、有職業(yè)道德的律師，找到一個(gè)收錢不辦事的律師那是最煩人的;其次，必須找懂得醫(yī)療糾紛官司的律師，至少網(wǎng)上能列出他三五個(gè)打醫(yī)療糾紛官司的案例，關(guān)鍵是能認(rèn)識(shí)到司法鑒定的重要性;最后，找個(gè)有愛心、收費(fèi)相對(duì)比較低的律師也是必要的，比較大部份的我們都不富裕，而且剛經(jīng)歷過醫(yī)療糾紛的痛苦，花錢的地方還多，也沒太多錢請(qǐng)高價(jià)律師。

相關(guān)法律：《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償?shù)乃痉ń忉尅?、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》、《侵權(quán)責(zé)任法》《司法鑒定程序通則》、《全國人大常委會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》、《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》、《最高人民法院民一庭負(fù)責(zé)人就審理醫(yī)療糾紛案件的法律適用問題答記者問》

醫(yī)療糾紛的解決途徑

發(fā)生醫(yī)療爭(zhēng)議，醫(yī)患雙方可以通過四種途徑解決：

1、醫(yī)患雙方按照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》自行協(xié)商處理，并制作協(xié)議書，達(dá)成一致協(xié)調(diào)解決;

2、雙方可以共同向當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門提出鑒定申請(qǐng)，委托醫(yī)學(xué)會(huì)按照《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，根據(jù)鑒定結(jié)論解決;

3、通過當(dāng)?shù)蒯t(yī)療糾紛調(diào)解委員會(huì)第三方調(diào)解機(jī)構(gòu)進(jìn)行協(xié)調(diào)解決;四是直接向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，通過司法途徑進(jìn)行解決。當(dāng)事人既向衛(wèi)生行政部門提出醫(yī)療事故技術(shù)鑒定申請(qǐng)，又向人民法院提起訴訟的，衛(wèi)生行政部門不再受理醫(yī)療糾紛，衛(wèi)生行政部門已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)終止處理。

醫(yī)療事故爭(zhēng)議的訴訟時(shí)效是，當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道其身體健康受到損害之日起1年內(nèi)，可以向發(fā)生醫(yī)療事故爭(zhēng)議的醫(yī)療機(jī)構(gòu)所在地衛(wèi)生行政部門提出醫(yī)療事故處理申請(qǐng)。死亡案例，醫(yī)患雙方當(dāng)事人不能確定死因或?qū)λ酪虼嬗挟愖h，應(yīng)當(dāng)在患者死亡48小時(shí)內(nèi)進(jìn)行尸檢，具備尸體冷凍條件的，可以延長至7日，如果拒絕或者拖延尸檢，超過規(guī)定時(shí)間，影響死亡原因判定，由拒絕或者拖延尸檢的一方承擔(dān)責(zé)任。

醫(yī)學(xué)會(huì)應(yīng)當(dāng)自接到當(dāng)事人提交的有關(guān)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的材料、書面陳述及答辯書之日起45日內(nèi)組織鑒定井出具醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書。當(dāng)事人對(duì)首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論不服的，可以自收到首次鑒定結(jié)論日起15日內(nèi)，向醫(yī)療機(jī)構(gòu)所在地衛(wèi)生行政部門提出再次鑒定的申請(qǐng)。所在地衛(wèi)生行政部門在接到當(dāng)事人提出再次鑒定申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)移交省醫(yī)學(xué)會(huì)組織再次鑒定。

發(fā)生醫(yī)療糾紛后醫(yī)療機(jī)構(gòu)要對(duì)患者及家屬提出異議要耐心給予解答，并做好患者家屬思想穩(wěn)控工作，積極與患者家屬進(jìn)行溝通，告知處置醫(yī)療糾紛程序和法律法規(guī)。嚴(yán)格按照2012年4月30日衛(wèi)生部公安部印發(fā)的《關(guān)于維護(hù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)秩序的通告》維護(hù)醫(yī)療市場(chǎng)秩序;對(duì)擾亂醫(yī)療機(jī)構(gòu)正常就醫(yī)環(huán)境，擾亂各級(jí)政府機(jī)關(guān)公共秩序，危害社會(huì)公共安全，侵犯人身安全等行為，依據(jù)《中華人民共和國治安管理處罰法》予以處罰;構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。

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