○俞惠中余小惠 甲向乙借款10萬元，丙是甲的保證人，由于甲到期未歸還借款，丙向債權(quán)人乙承擔(dān)了保證責(zé)任后，根據(jù)追償權(quán)起訴甲，要求甲償還10萬元并支付利息損失。
甲只同意償還丙代為償還的債務(wù)10萬元，而不同意支付利息損失。
由于我國(guó)法律對(duì)于保證人追償權(quán)的規(guī)定過于簡(jiǎn)單、原則，對(duì)產(chǎn)生追償權(quán)的法律基礎(chǔ)也未涉及，因此在理論和實(shí)踐中存在不一致的觀點(diǎn)。
保證人的追償權(quán)在法律上屬于一種債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，《民法通則》規(guī)定了“保證人履行債務(wù)后，有權(quán)向債務(wù)人追償”，由此可見，追償權(quán)的產(chǎn)生是基于法律的直接規(guī)定。
法律作出這樣規(guī)定的依據(jù)又是什么呢？筆者認(rèn)為關(guān)鍵是要弄清追償權(quán)的性質(zhì)及其產(chǎn)生基礎(chǔ)。
追償權(quán)的法律性質(zhì)及產(chǎn)生依據(jù) 一般情況下，保證人提供保證，是根據(jù)主債務(wù)人的委托而進(jìn)行的，雙方間通常簽有協(xié)議，因此相互間的法律關(guān)系為委托關(guān)系，保證人可以根據(jù)雙方間的協(xié)議以及關(guān)于委托的法律規(guī)定向主債務(wù)人進(jìn)行追償。
在委托關(guān)系中，受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。
保證人以自己的財(cái)產(chǎn)對(duì)主債權(quán)人進(jìn)行清償并使得主債務(wù)人免責(zé)，構(gòu)成了必要費(fèi)用之支出，當(dāng)然有權(quán)向主債務(wù)人請(qǐng)求返還。
如果保證人所提供的保證未經(jīng)主債務(wù)人委托而進(jìn)行，雙方間的法律關(guān)系應(yīng)為無因管理或準(zhǔn)無因管理。
保證人雖然在沒有法定或約定義務(wù)的情況下清償主債務(wù)，但其清償行為使主債務(wù)人免責(zé)即主債務(wù)人從中受益，根據(jù)無因管理的法律規(guī)定，保證人可以要求主債務(wù)人支付必要的費(fèi)用支出。
除依據(jù)雙方間法律關(guān)系享有對(duì)主債務(wù)人的追償權(quán)外，保證人還可以根據(jù)代位求償權(quán)向主債務(wù)人進(jìn)行追償。
代位權(quán)屬于法律上的債權(quán)轉(zhuǎn)移，無論是否經(jīng)過主債務(wù)人同意，保證人對(duì)主債權(quán)人進(jìn)行清償后，主債權(quán)人的權(quán)利在清償范圍內(nèi)轉(zhuǎn)移給了保證人，保證人享有主債權(quán)人的權(quán)利，可以要求主債務(wù)人償還。
如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法規(guī)定：“保證人向債權(quán)人為清償后，債權(quán)人對(duì)于主債務(wù)人之債權(quán)，于其清償之限度內(nèi)，移轉(zhuǎn)與保證人”。
追償權(quán)的范圍 一是根據(jù)委托而提供保證的，保證人的追償權(quán)與委托關(guān)系中受托人的求償權(quán)相同，根據(jù)有關(guān)委托的法律規(guī)定，保證人追償權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)包括：保證人清償?shù)膫鶛?quán)金額。
作為受托人，保證人有權(quán)要求主債務(wù)人償還其為主債務(wù)或其他免責(zé)行為所支出的必要費(fèi)用，一般情況下包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和其他從債務(wù)；保證人清償之日起的法定利息。
對(duì)于處理委托事務(wù)所支出的必要費(fèi)用，受托人可以要求委托人償還自支出之日起的利息，受托提供保證的保證人同樣有權(quán)要求主債務(wù)人償還其清償額的利息，但利率應(yīng)采用法定利率。
二是未經(jīng)委托而提供保證的，根據(jù)無因管理的原理，保證人的追償應(yīng)以主債務(wù)人所受利益為限，主債務(wù)人必須償還必要費(fèi)用。
《民法通則》第93條對(duì)無因管理做出了明確的規(guī)定：“沒有法定或者約定的義務(wù)為避免他人利益受到損失進(jìn)行管理或服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用”。
《民通意見》第132條規(guī)定：“《民法通則》第九十三條規(guī)定的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費(fèi)用，包括在管理或者服務(wù)活動(dòng)中直接支出的費(fèi)用，以及在該活動(dòng)中受到的實(shí)際損失”。
因此，無論是從保證人與主債務(wù)人內(nèi)部法律關(guān)系來看還是從保證人行使代位權(quán)的一般原理來看，利息均屬于追償?shù)姆秶?br/>

如果你們的擔(dān)保合同約定不明或者沒有約定，根據(jù)法律推定擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。
你有義務(wù)承擔(dān)利息。

根據(jù)萬國(guó)《擔(dān)保法》第二十一條 保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。
保證合同另有約定的，按照約定。

根據(jù)我國(guó)《擔(dān)保法》第十八條 當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。
連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

【案情】債務(wù)人張兵向債權(quán)人吳磊借款10萬元，擔(dān)保人李響作為連帶保證責(zé)任人在借款單據(jù)上簽字。
借款到期后張兵無錢償還，擔(dān)保人李響先行履行了自己的擔(dān)保義務(wù)，向債權(quán)人張兵支付了10萬元。
現(xiàn)擔(dān)保人李響向債務(wù)人張兵追償時(shí)能否主張自先行支付借款時(shí)起至債務(wù)人清償時(shí)止的利息。

【分歧】第一種觀點(diǎn)：
認(rèn)為擔(dān)保人不能要求債務(wù)人支付此利息。
出于鼓勵(lì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和民間借貸的考慮，擔(dān)保人不應(yīng)當(dāng)要求債務(wù)人承擔(dān)此利息。
另外《擔(dān)保法》第三十一條規(guī)定了擔(dān)保人可以向債務(wù)人追償，但并未涉及利息。

第二種觀點(diǎn)：
認(rèn)為債務(wù)人應(yīng)當(dāng)支付此利息。
根據(jù)公平原則，擔(dān)保人履行完擔(dān)保責(zé)任后，債務(wù)人如果未能及時(shí)償還借款給擔(dān)保人也造成一定的經(jīng)濟(jì)損失。
對(duì)于此損失，債務(wù)人應(yīng)該予以補(bǔ)償。

【管析】筆者同意第一種觀點(diǎn)。

承擔(dān)連帶責(zé)任的擔(dān)保人應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)，筆者認(rèn)為此風(fēng)險(xiǎn)就是債務(wù)人不能履行，擔(dān)保人需先行履行擔(dān)保責(zé)任。
基于風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)角度，筆者認(rèn)為擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)債務(wù)人履行不能的全部風(fēng)險(xiǎn)。
另，擔(dān)保合同是具有一定的從屬性，其基于主合同存在而存在。
當(dāng)擔(dān)保人履行完擔(dān)保義務(wù)后，債權(quán)人與債務(wù)人之間的主合同已經(jīng)消滅，而擔(dān)保合同也不存在。
但基于主合同與擔(dān)保合同消滅后，擔(dān)保人與債務(wù)人之間卻形成了新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此種債權(quán)債務(wù)關(guān)系是一種特殊的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

筆者認(rèn)為對(duì)于該特殊的債權(quán)債務(wù)關(guān)系可以參照636f7079e799bee5baa6e79fa5e9819331333332636330民間借貸關(guān)系來處理。
即若無利息約定，應(yīng)當(dāng)視為不支付利息。
另外，擔(dān)保人為債務(wù)人提供擔(dān)保其已經(jīng)獲得金錢或者人情上的收益，如果債務(wù)人仍要承擔(dān)利息對(duì)于債務(wù)人亦是不公平的，也不符合擔(dān)保法設(shè)立的真實(shí)本意。

綜上所述，筆者認(rèn)為債務(wù)人無需給付利息給擔(dān)保人。
（文中人物均系化名）（作者單位：江西武寧縣人民法院）

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