○俞惠中余小惠 甲向乙借款10萬元，丙是甲的保證人，由于甲到期未歸還借款，丙向債權人乙承擔了保證責任后，根據追償權起訴甲，要求甲償還10萬元并支付利息損失。
甲只同意償還丙代為償還的債務10萬元，而不同意支付利息損失。
由于我國法律對于保證人追償權的規定過于簡單、原則，對產生追償權的法律基礎也未涉及，因此在理論和實踐中存在不一致的觀點。
保證人的追償權在法律上屬于一種債權請求權，《民法通則》規定了“保證人履行債務后，有權向債務人追償”，由此可見，追償權的產生是基于法律的直接規定。
法律作出這樣規定的依據又是什么呢？筆者認為關鍵是要弄清追償權的性質及其產生基礎。
追償權的法律性質及產生依據 一般情況下，保證人提供保證，是根據主債務人的委托而進行的，雙方間通常簽有協議，因此相互間的法律關系為委托關系，保證人可以根據雙方間的協議以及關于委托的法律規定向主債務人進行追償。
在委托關系中，受托人為處理委托事務墊付的必要費用，委托人應當償還該費用及其利息。
保證人以自己的財產對主債權人進行清償并使得主債務人免責，構成了必要費用之支出，當然有權向主債務人請求返還。
如果保證人所提供的保證未經主債務人委托而進行，雙方間的法律關系應為無因管理或準無因管理。
保證人雖然在沒有法定或約定義務的情況下清償主債務，但其清償行為使主債務人免責即主債務人從中受益，根據無因管理的法律規定，保證人可以要求主債務人支付必要的費用支出。
除依據雙方間法律關系享有對主債務人的追償權外，保證人還可以根據代位求償權向主債務人進行追償。
代位權屬于法律上的債權轉移，無論是否經過主債務人同意，保證人對主債權人進行清償后，主債權人的權利在清償范圍內轉移給了保證人，保證人享有主債權人的權利，可以要求主債務人償還。
如我國臺灣地區民法規定：“保證人向債權人為清償后，債權人對于主債務人之債權，于其清償之限度內，移轉與保證人”。
追償權的范圍 一是根據委托而提供保證的，保證人的追償權與委托關系中受托人的求償權相同，根據有關委托的法律規定，保證人追償權的范圍應當包括：保證人清償的債權金額。
作為受托人，保證人有權要求主債務人償還其為主債務或其他免責行為所支出的必要費用，一般情況下包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和其他從債務；保證人清償之日起的法定利息。
對于處理委托事務所支出的必要費用，受托人可以要求委托人償還自支出之日起的利息，受托提供保證的保證人同樣有權要求主債務人償還其清償額的利息，但利率應采用法定利率。
二是未經委托而提供保證的，根據無因管理的原理，保證人的追償應以主債務人所受利益為限，主債務人必須償還必要費用。
《民法通則》第93條對無因管理做出了明確的規定：“沒有法定或者約定的義務為避免他人利益受到損失進行管理或服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用”。
《民通意見》第132條規定：“《民法通則》第九十三條規定的管理人或者服務人可以要求受益人償付的必要費用，包括在管理或者服務活動中直接支出的費用，以及在該活動中受到的實際損失”。
因此，無論是從保證人與主債務人內部法律關系來看還是從保證人行使代位權的一般原理來看，利息均屬于追償的范圍。

如果你們的擔保合同約定不明或者沒有約定，根據法律推定擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。
你有義務承擔利息。

根據萬國《擔保法》第二十一條 保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。
保證合同另有約定的，按照約定。

根據我國《擔保法》第十八條 當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。
連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。

【案情】債務人張兵向債權人吳磊借款10萬元，擔保人李響作為連帶保證責任人在借款單據上簽字。
借款到期后張兵無錢償還，擔保人李響先行履行了自己的擔保義務，向債權人張兵支付了10萬元。
現擔保人李響向債務人張兵追償時能否主張自先行支付借款時起至債務人清償時止的利息。

【分歧】第一種觀點：
認為擔保人不能要求債務人支付此利息。
出于鼓勵經濟發展和民間借貸的考慮，擔保人不應當要求債務人承擔此利息。
另外《擔保法》第三十一條規定了擔保人可以向債務人追償，但并未涉及利息。

第二種觀點：
認為債務人應當支付此利息。
根據公平原則，擔保人履行完擔保責任后，債務人如果未能及時償還借款給擔保人也造成一定的經濟損失。
對于此損失，債務人應該予以補償。

【管析】筆者同意第一種觀點。

承擔連帶責任的擔保人應承擔擔保的風險，筆者認為此風險就是債務人不能履行，擔保人需先行履行擔保責任。
基于風險承擔角度，筆者認為擔保人應當承擔債務人履行不能的全部風險。
另，擔保合同是具有一定的從屬性，其基于主合同存在而存在。
當擔保人履行完擔保義務后，債權人與債務人之間的主合同已經消滅，而擔保合同也不存在。
但基于主合同與擔保合同消滅后，擔保人與債務人之間卻形成了新的債權債務關系，此種債權債務關系是一種特殊的債權債務關系。

筆者認為對于該特殊的債權債務關系可以參照636f7079e799bee5baa6e79fa5e9819331333332636330民間借貸關系來處理。
即若無利息約定，應當視為不支付利息。
另外，擔保人為債務人提供擔保其已經獲得金錢或者人情上的收益，如果債務人仍要承擔利息對于債務人亦是不公平的，也不符合擔保法設立的真實本意。

綜上所述，筆者認為債務人無需給付利息給擔保人。
（文中人物均系化名）（作者單位：江西武寧縣人民法院）

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