一、訴訟時間的掌握
企業應選擇起訴的最佳時機:工程款拖欠,涉案工程已竣工驗收并簽字蓋章后;在施工程出現拖欠或嚴重拖欠時。
應當及時、準確、堅決地采取法律手段,嚴防被動起訴。
二、提起訴訟的必要條件
1、準確選擇被告
在提起訴訟之時只要選擇發包人、承擔連帶責任保證擔保方式的任何當事人,包括一人或幾人作為被告或共同被告均可,選擇的首要標準或前提條件是具有“支付能力”。
2、證據資料必須充分
建設工程施工合同因為周期長、投資大,大多數為隱蔽工程及專業性強等原因,合同法律關系比較復雜,而且糾紛一旦產生,業主方常以質量、工期等進行反索賠抗辯,更加增加了訴訟的難度,所以我們在訴訟前必須花最大的精力收集、整理、分析證據資料,站在被告的、法官的角度多層次、多方位地進行全面分析,做到“知己知彼”,切忌盲目起訴。
3、準確合理的訴訟請求
自《合同法》及2002年6月20日,最高人民法院發布了《關于建筑工程價款優先受償權問題的批復》法釋(2002)16號(下稱簡稱《批復》)頒布實施以來,各地法院已經有許多判例說明:拖欠承包工程款優先受償權是可以作為一項獨立的訴訟請求提出的。
所以為保障訴訟后利益的最大化,當事人提起拖欠承包工程款訴訟請求時,盡量同時提出拖欠承包工程款優先受償權這一請求。
4、訴訟請求的范圍
通過大量的案件分析發現,當事人在提起訴訟時,訴訟請求僅為工程款和(或)利息,再加案件訴訟費,很少提及違約金、律師費、停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。
在訴訟案件中,只要當事人能夠舉證,法院是支持違約金、律師費、停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用的。
違約金、律師費等少有請求,這主要的原因是:承包方認為在目前“買方市場”的環境中,“買方”只要支付了工程款就已經萬幸了。
在建筑市場利潤率越來越低的情況下,我們必須據理力爭。
三、重視訴訟保全在訴訟中的作用
如何保證訴訟勝訴后,自己的合法權益得以實現呢?關健的一步是必須在訴前或訴訟中采取訴訟保全的措施。
何謂訴訟保全呢?是指人民法院在訴訟開始后,或者訴訟開始前,為保證將來判決的順利執行,而對當事人爭議的財產或者與本案有關的財產所依法采取的各種強制性保護措施的總稱。
之所以在訴訟實踐中重視財產保全措施,其目的就是為了保證判決生效后能順利地得到全部執行,從而切實實現勝訴一方當事人的合法權益。
否則,法院的生效判決便有可能成為無法執行的一紙空文,當事人因勝訴而贏得的利益也根本無法得到實現。
四、運用工程鑒定的技巧,保證工程造價鑒定的結果有利于己方
在最高人民法院關于《民事訴訟證據的若干規定》(以下簡稱“證據規則”)第二十五條明確規定,提出鑒定的時間應在舉證期限內,因而這就涉及到一個提出鑒定時間和需不需要提出鑒定的技巧問題,有下列幾點可供參考:
1、如果是招標中標的工程,不論以何種方式計算,合同已約定具體價款一次性包死的話,視為工程造價已經約定,可以不再提出工程鑒定。
2、發生爭議前,雙方已共同委托工程鑒定機構進行造價審價的,或一方委托的造價審價結果已經另一方書面確認的,可不再申請重新鑒定。
3、雙方已經對工程款達成協議,而發包方延遲付款的,可不申請鑒定。
4、可事先準備工程款鑒定的申請書,待到雙方在庭前交換證據時,如發現發包方提出工程款數目和自己核算的數目相差甚遠,則必須當庭提出鑒定申請。
否則,如數目相近,可不用提出鑒定。
因為要不要提出鑒定和誰先提出鑒定,這不僅涉及到一個誰先預付鑒定費的問題,更涉及到案件的訴訟時間問題。
首先,鑒定時間是不計入審理期限的。
其次,辦理鑒定本身也存在著一個對自己不利的變數,從承包方的債權實現的時間和利益出發,應學會巧妙地運用鑒定的技巧。
再次,一旦承包方提出鑒定的申請,就必須積極、及時地準備搜集相應完整的證據材料,包括設計圖紙、施工資料等,特別是對已方有利,可增加工程造價的雙方簽證資料,或在履約過程涉及工人工資或材料價格上漲等因素的資料,適時提供給鑒定機構,保證工程鑒定的結果有利于已方。
出現拖欠工程款的情況不同,其處理方式也有不同。譬如對于因沒有支付能力而拖欠工程款的行為,應當通過專業的建設工程律師盡快取得法院生效判決,理由是如果沒有法院的生效判決,任何強制措施都是沒有法律依據的。只有取得生效判決方能通過法院采取強制措施。 工程款的律師費也是根據涉及金錢數額來判斷的,不同的律師事務所要的比例也不一樣,建議如果涉及金額不大的話,雙方協商更好;如果涉及金額大,實在沒辦法的情況下找個好的律師來要回工程款來,法治 中國 律師 網上免費咨詢在線律師...
1、從事建筑工程雖然沒有簽訂合同,但如果已實際履行口頭約定的工程內容,也就是存在事實的工程勞動,便可以通過打官司來解決其間的糾紛。因為合同是證據的一種,如果有其他證據可以形成證據鏈支持主張的情況下,也是可以的。既然構成事實上的建筑工程的工程施工合同關系,當事人可以收集相關施工證據,向人民法院起訴。如果打官司需要先固定原來口頭約定的內容,注意要對相關的證據進行收集,這些證據是可以證明建筑施工的事實存在情況和雙方權利義務關系的,比如一些錄音、提供證人都是可以證實原約定內容的,這是一個法律專業取證的問......
1、通過電話和函件催收。經常給施工方公司去個電話,詢問工程款進度,并且注意做好錄音工作,防止對方鉆法律空子,提前保留證據,有備無患。必要時通過掛號信的方法給對方公司發催收函并留底,以阻斷時效。2、親自到對方公司上門催收。如果電話和函件效果不理想,就應該經常去對方公司上門催收,可能剛好哪天碰到老板心情好大筆一揮給你簽字結款也是有可能的,所以應該積極主動上門。3、委托律師代為催收。如果自己手段方法不湊效或者精力有限,可以委托專業律師處理,他們會用他們所學的專業知道幫你排憂解難。4、委托正規合法的催債......
1、從事建筑工程雖然沒有簽訂合同,但如果已實際履行口頭約定的工程內容,也就是存在事實的工程勞動,便可以通過打官司來解決其間的糾紛。因為合同是證據的一種,如果有其他證據可以形成證據鏈支持主張的情況下,也是可以的。既然構成事實上的建筑工程的工程...
因以下原因造成工期延誤,經工程師確認,工期可以相應順延:(1)發包人不能按專用條款的約定提供開工條件的。(2)發包人不能按約定日期支付工程款預付款、進度款,致使工程不能正常進行的。(3)工程師未按合同約定提供所需指令、批準等,致使施工不能正...
出現拖欠工程款的情況不同,其處理方式也有不同。譬如對于因沒有支付能力而拖欠工程款的行為,應當通過專業的建設工程律師盡快取得法院生效判決,理由是如果沒有法院的生效判決,任何強制措施都是沒有法律依據的。只有取得生效判決方能通過法院采取強制措施。...
以廣州為例,以工程款為訴訟標的,律師費標準為基礎費1000-8000元,15萬元按比例加收5%,即8500元-15500元之間。 相關法律法規如下: 《廣東省律師服務政府指導價》 三、涉及財產的民事、行政訴訟收費標準:在收取基礎費用100...
怎樣打建筑工程無合同官司 1、依當事人提供的證據來確認實際發生的工程量:根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條:當事人對工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。 承包人能夠證明發包人...
第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效: 一、承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的; 二、沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的; (三)建設工程必須進行招標而未...
這涉及律師費計算方式問題,目前沒有強制的標準。一般來講有兩種收費方式: 一是一次性收費的數額,一般是按標的及當地律師協會推薦的計算比例計算的,例如在天津市大約為90000,委托人與律師可在此數額上下來溝通協商數額,市場調節定價,國家不強制調...
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